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論反排苗寨苗族習(xí)慣法的現(xiàn)狀
反排苗寨苗族習(xí)慣法的現(xiàn)狀
著名思想家、法學(xué)家盧梭在《社會(huì)契約論》中曾經(jīng)說(shuō)過(guò)這樣一段深刻的話：“除了根本法、公民法和刑事法之外，還存在著第四種法，而且是重要的法：它既銘刻在大理石上，也銘刻在公民的內(nèi)心里；它是國(guó)家真正的憲法，它每天都在獲得新的力量，當(dāng)其他法律過(guò)時(shí)或消滅時(shí)，它會(huì)使它們恢復(fù)活力或代替它們，它會(huì)維持人們的法律意識(shí)，逐漸用習(xí)慣的力量取代權(quán)威的力量。我們說(shuō)的就是風(fēng)俗、習(xí)慣，尤其是輿論；這是我們政治家所不認(rèn)識(shí)的部分，但其他所有部分的成功卻均依賴于它。它正是偉大的立法家似乎局限于制定具體規(guī)章時(shí)內(nèi)心所注意著的部分。具體的規(guī)章不過(guò)是拱頂上的拱梁，而緩慢誕生的風(fēng)俗習(xí)慣才是拱頂上難以撼動(dòng)的基石”。我們不敢去想象，當(dāng)社會(huì)沒(méi)有維持大眾利益的習(xí)慣時(shí)，法律它將從何而來(lái)。任何法律都必須是在過(guò)去的基礎(chǔ)上產(chǎn)生與發(fā)展，都必須與社會(huì)保持協(xié)調(diào)。因?yàn)椋?ldquo;人們?cè)趧?chuàng)造自己的歷史，但是他們并不是隨心所欲地創(chuàng)造，并不是在他們自己選定的條件下創(chuàng)造，而是在直接碰到的、既定的、從過(guò)去繼承下來(lái)的條件下創(chuàng)造”。
筆者認(rèn)為，任何一種社會(huì)秩序的建構(gòu)都不可能建立在單一的規(guī)范體系上。即便是當(dāng)代最發(fā)達(dá)的國(guó)家，法律也呈現(xiàn)出一種“多元化”的現(xiàn)象。在反排這樣的少數(shù)民族地區(qū)，法律多元的特征尤為明顯。
（一）主要習(xí)慣法
中國(guó)正處在從鄉(xiāng)土社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)過(guò)渡時(shí)期，在國(guó)家大力推進(jìn)中國(guó)法治現(xiàn)代化的同時(shí)，傳統(tǒng)法文化很的大程度上仍影響著人們的生活，也因此使現(xiàn)代的司法在保守傳統(tǒng)的村寨中不能徹底推行。臺(tái)江縣反排也如此。雖然國(guó)家法律取代大部分的苗族習(xí)慣法已經(jīng)在反排推行了多年，但是由于當(dāng)?shù)孛缱鍖?duì)本土傳統(tǒng)法文化的固守，以及當(dāng)?shù)胤蓹C(jī)構(gòu)的不健全，“國(guó)家法律并沒(méi)有得到很好的實(shí)施，于是司法處在鄉(xiāng)下人的眼光中成了一個(gè)包庇作惡的機(jī)構(gòu)”。
1．刑事方面
在今天的反排，苗族習(xí)慣法形式意義上的刑事制度已不復(fù)存在，它完全被國(guó)家法律取代。作為苗族堅(jiān)守傳統(tǒng)法文化的習(xí)慣法，對(duì)于刑事糾紛的處理是無(wú)發(fā)言權(quán)的。但是，這里需要說(shuō)明的是，國(guó)家法律在當(dāng)?shù)氐貌坏筋A(yù)設(shè)的效果，而苗族習(xí)慣法由原來(lái)的當(dāng)然適用轉(zhuǎn)入地下，被當(dāng)?shù)氐娜嗣癜底运接谩Ｋ砸韵陆榻B的是已被國(guó)家法律嚴(yán)厲禁止的，但在當(dāng)?shù)剡�是流行的刑事制度。主要的內(nèi)容是毆打、搶劫和偷盜。
（1）關(guān)于偷竊：小偷小摸，或偷割別人的莊稼被發(fā)現(xiàn)者，除批評(píng)外，還罰一兩斤酒作“請(qǐng)酒服理”。
（2）關(guān)于搶劫：對(duì)搶劫者處以吊打后，搶劫者還須請(qǐng)全村的人吃飯一天。
（3）關(guān)于毆打：如果無(wú)故毆打人，則由發(fā)手者請(qǐng)酒陪不是，如果因故毆打致傷，除請(qǐng)酒陪不是之外，還要負(fù)擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)用。情節(jié)嚴(yán)重的，要罰斤酒和一只羊作“羊酒服理”。
筆者認(rèn)為，國(guó)家的權(quán)威性來(lái)源于其權(quán)力的主權(quán)性，主權(quán)則是“在一個(gè)國(guó)家中進(jìn)行指揮的……絕對(duì)的和永恒的權(quán)力”。所以，國(guó)家法律取代習(xí)慣法在解決刑事糾紛方面起到主導(dǎo)作用似乎是法制社會(huì)的必然要求。但是，我們也不能否認(rèn)習(xí)慣法作為一種土生土長(zhǎng)的規(guī)則體系，在滿足少數(shù)民族特殊性需求方面具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。故，國(guó)家法在實(shí)施中應(yīng)當(dāng)慎重對(duì)待習(xí)慣法。
2．民事方面
伴隨著國(guó)家法對(duì)少數(shù)民族地區(qū)控制的不斷加強(qiáng)，以口頭形式存在的習(xí)慣法正在逐漸消失，而以村規(guī)民約形式出現(xiàn)的習(xí)慣法正在少數(shù)民族地區(qū)蓬勃發(fā)展。村規(guī)民約作為體現(xiàn)村寨現(xiàn)實(shí)、維護(hù)村寨秩序的規(guī)范，主要涉及的是當(dāng)?shù)厣鐣?huì)及生活中民事糾紛的解決，即所謂的民事制度。在上文中筆者已經(jīng)提到，現(xiàn)在的民族習(xí)慣法中有關(guān)刑事糾紛的內(nèi)容不復(fù)存在。這是因?yàn)�，在�?guó)家權(quán)力以前所未有的力度深入到少數(shù)民族地區(qū)，統(tǒng)一的國(guó)家法制明確否定了村寨自行處理刑事犯罪行為的權(quán)力后，涉及刑事犯罪行為都必須由公安局、派出所等專門(mén)機(jī)構(gòu)處理。正是如此，與刑事犯罪相關(guān)的習(xí)慣法在變遷中斷裂，與民事糾紛相關(guān)的習(xí)慣法在變遷中傳承下來(lái)。正如蘇力一再指出的那樣，“現(xiàn)代社會(huì)的習(xí)慣或民間法已完全不可能保持其在近代民族國(guó)家形成之前的那種所謂的‘原生狀態(tài)’，它已必定是在同國(guó)家法的互動(dòng)過(guò)程中，不斷地重新塑造著自己”。
近年來(lái)，反排的村規(guī)民約的發(fā)展變遷明顯地表現(xiàn)出向國(guó)家法學(xué)習(xí)和靠攏的趨勢(shì)，但是又與國(guó)家法存在著很大的區(qū)別。從筆者的觀察來(lái)看，以村規(guī)民約形式出現(xiàn)的習(xí)慣法正在“創(chuàng)造一個(gè)不盡同于正式法律的秩序空間”。以下為反排村民委員會(huì)村規(guī)民約（2000）的部分內(nèi)容：
第一章 總則
第三條 擾亂社會(huì)秩序，妨礙公共安全，侵犯公民人身權(quán)利和公私財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成犯罪的由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任；觸犯治安管理?xiàng)l例的由公安機(jī)關(guān)處理，情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的按本村規(guī)民約處理。
第二章 違反村規(guī)民約行為和處罰
第五條 警告、賠償、罰款由村民委員會(huì)裁決，村治安保衛(wèi)委員會(huì)執(zhí)行。
第八條 未滿16周歲的未成年人違反村規(guī)民約的從輕處罰，未滿14周歲的免除處罰，但應(yīng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教，并賠償損失。
第九條 嚴(yán)禁非法限制他人人身自由，或者非法侵犯他人住宅，不準(zhǔn)隱匿、毀棄、私拆他人郵件。
第十三條 提倡尊老愛(ài)幼，贍養(yǎng)撫養(yǎng)老人和子女的風(fēng)尚。
第十七條 提倡科學(xué)，破除迷信；積極開(kāi)展科學(xué)種田、科學(xué)養(yǎng)殖。非法參與各種非法宗教并影響正常生產(chǎn)和生活的罰款50元。
第十八條 父母或其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)督促未成年青年接受教育，必須使適齡兒童按照規(guī)定接受義務(wù)教育，不得使在校接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)。
第二十一條 由于管理不善，牲畜、家禽損害農(nóng)作物的，由其管理者照價(jià)賠償。
第二十三條 因各種民間民事糾紛當(dāng)事人一方組織他人強(qiáng)拉對(duì)方的牛、馬、豬或者其他財(cái)物的，除退賠原物或折價(jià)賠償損失外，處以原物總價(jià)值3倍以下罰款。村民小組違反前款規(guī)定的，處以原物總價(jià)值2倍以上5倍以下的罰款。
第三章 處罰和執(zhí)行
第三十二條 當(dāng)事人接到處理決定之日起15天內(nèi)交清款項(xiàng)，逾期一天罰1-3滯納金。
……
反排的村規(guī)民約向國(guó)家法學(xué)習(xí)和靠攏的趨勢(shì)可以從前文所引的文本中體現(xiàn)出來(lái)：(1) 內(nèi)容方面，村規(guī)民約吸收和借鑒了國(guó)家許多法律和政策的規(guī)定，一些國(guó)家法的專有概念如監(jiān)護(hù)人、滯納金等都出現(xiàn)在村規(guī)民約的規(guī)定中。(2)形式方面，村規(guī)民約的體例安排基本仿效了國(guó)家規(guī)范性法律文件的形式。其結(jié)構(gòu)按章節(jié)排列，第一章總則、第二章內(nèi)容、第三章處罰和執(zhí)行、第四章附則，還附有實(shí)施細(xì)則，與國(guó)家法律的形式基本相同。(3)價(jià)值觀方面，國(guó)家所提倡的民族新風(fēng)尚，如男女平等，反對(duì)封建迷信和各種陳規(guī)陋習(xí)等在村規(guī)民約里都有反映。另外，村規(guī)民約在很多地方還出現(xiàn)了與國(guó)家法的銜接，如在村規(guī)民約的總則規(guī)定“擾亂社會(huì)秩序、妨礙公共安全、侵犯公民人身權(quán)利，構(gòu)成犯罪的由司法機(jī)關(guān)處理；觸犯治安管理觸犯條例的由公安機(jī)關(guān)處理，情節(jié)顯著輕微的按本村的村規(guī)民約處理”。有的甚至直接套用國(guó)家法的規(guī)定，如第九條“嚴(yán)禁非法限制他人人身自由，或者非法侵犯他人住宅，不準(zhǔn)隱匿、毀棄、私拆他人郵件”（《憲法》的規(guī)定），第十八條“父母或其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)督促未成年青年接受教育，必須使適齡兒童按照規(guī)定接受義務(wù)教育，不得使在校接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)”（《義務(wù)教育法》的規(guī)定）。
同時(shí)，村規(guī)民約與國(guó)家法在某些方面也存在著明顯甚至尖銳的沖突：(1)村規(guī)民約非法濫設(shè)罰款。根據(jù)我國(guó)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，像村規(guī)民約這樣的群眾自治性規(guī)范是無(wú)權(quán)設(shè)定罰款的�？蓪�(shí)際上，在各地的村規(guī)民約中，罰款是常見(jiàn)的處罰手段，而且罰款使用混亂、罰款金額過(guò)高、歸屬不明確等問(wèn)題突出。(2)“開(kāi)除村籍”仍未解決。“開(kāi)除村籍”是許多少數(shù)民族地區(qū)沿襲了上百年的習(xí)俗，主要是用于當(dāng)村民不遵守或違反村寨的規(guī)矩或習(xí)俗在村寨不受歡迎時(shí)，由村寨的“寨老”或“該歪”召集村民大會(huì)決定，對(duì)行為人給予剝奪其在村寨除居住以外一切權(quán)利的處罰。“開(kāi)除村籍”真可謂是一波三折。它由最初的民族習(xí)俗發(fā)展為民族陋習(xí)，在解放后人民政府的直接干預(yù)下銷(xiāo)聲匿跡。又在1987年伴隨著各村寨紛紛制定村規(guī)民約，它重新盛行起來(lái)。村寨強(qiáng)行開(kāi)除村民的村籍，不僅在一定程度上侵犯了村民的基本人權(quán)，而且也違背了社會(huì)公德；同時(shí)，開(kāi)除一個(gè)村民的村籍，實(shí)際上也株連了與他共同生活的無(wú)辜家人。這與我國(guó)憲法賦予“公民各項(xiàng)基本權(quán)利都受?chē)?guó)家法律法規(guī)的保護(hù)，非經(jīng)法定程序不得剝奪”的規(guī)定相違背，與我國(guó)法律所確立的“罪責(zé)自負(fù)，反對(duì)株連”的原則發(fā)生矛盾。雖然，國(guó)家機(jī)關(guān)長(zhǎng)久以來(lái)一直在對(duì)“開(kāi)除村籍”進(jìn)行干預(yù)和引導(dǎo)，而且各地的村規(guī)民約也明確規(guī)定“組織、煽動(dòng)開(kāi)除他人寨籍、村籍的，處以100元以下罰款”，但是，“開(kāi)除村籍”的事件還時(shí)有發(fā)生。筆者在反排考察時(shí)就發(fā)現(xiàn)，有一戶村民在年初不交籌集款剛被“開(kāi)除村籍”，這樣的話，這戶村民在村寨里就喪失了所有的權(quán)利，他們不能參加村寨任何祭祀活動(dòng)，不能享受平等的待遇；在遇到困難時(shí)，也沒(méi)有任何人敢于去幫助和接濟(jì)他們。因?yàn)榕c他們發(fā)生任何關(guān)系的人也將會(huì)被處以同樣的懲罰。(3)村規(guī)民約內(nèi)容和形式繁冗。原來(lái)簡(jiǎn)單明了、通俗易懂、便于記憶的傳統(tǒng)習(xí)慣法被標(biāo)榜先進(jìn)、科學(xué)的現(xiàn)代村規(guī)民約所取代。有學(xué)者說(shuō)這是時(shí)代的進(jìn)步，是社會(huì)的發(fā)展；但他卻沒(méi)有意識(shí)到自己是站在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的大都市里發(fā)表的言論，忘卻了他言論的對(duì)象是生活在社會(huì)最底層，溫飽問(wèn)題沒(méi)有解決，不識(shí)網(wǎng)絡(luò)為何物，也許連電都沒(méi)有用上的邊遠(yuǎn)山區(qū)。所以說(shuō)，仿效國(guó)家法制定的現(xiàn)代村規(guī)民約動(dòng)輒幾十條上千字，要在文化程度并不高的少數(shù)民族地區(qū)普及是需要時(shí)間的。
法律發(fā)展理論認(rèn)為，引起法發(fā)生變遷的動(dòng)力主要來(lái)源于社會(huì)群體內(nèi)生和外部壓力強(qiáng)加兩個(gè)方面。習(xí)慣法以村規(guī)民約的形式出現(xiàn)，是向國(guó)家法逐漸靠攏和學(xué)習(xí)的結(jié)果。這種變遷既有外部壓力——習(xí)慣法在國(guó)家法干預(yù)下被動(dòng)調(diào)整，也有內(nèi)生壓力——習(xí)慣法主動(dòng)對(duì)國(guó)家法進(jìn)行適應(yīng)。從而一方面使村規(guī)民約與國(guó)家法之間的差距逐漸縮小，另一方面也使村規(guī)民約與村寨其他傳統(tǒng)習(xí)慣法出現(xiàn)了相互抵觸的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為，在我國(guó)以“法律移植”和“政府推進(jìn)”為國(guó)家法治建構(gòu)路徑的大背景下，村規(guī)民約做出順應(yīng)國(guó)家法的調(diào)整具有必然性，正是由于這種調(diào)整才使其在免于被國(guó)家法徹底否定的同時(shí)贏得了自身發(fā)展的機(jī)遇。
3．婚姻家庭方面
在婚姻家庭制度這一塊，國(guó)家法并沒(méi)有過(guò)多的進(jìn)行改革，只是改變?cè)械牟环铣ＷR(shí)的習(xí)慣；而且根據(jù)各少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化賦予相應(yīng)的政策，以適應(yīng)其發(fā)展。所以，反排涉及婚姻家庭制度的苗族習(xí)慣法仍具有很濃厚的鄉(xiāng)土氣息。
（1）婚姻制度：①擇配限制。這是說(shuō)兄妹禁止通婚。這條禁令不僅是在反排通行，而是在整個(gè)苗族中都遵守的習(xí)慣。苗族中普遍流傳兩兄妹通婚的傳說(shuō)。故事的細(xì)節(jié)各地雖不一致，但基本內(nèi)容都是對(duì)兄妹通婚后果的敘述。筆者在調(diào)查中所聽(tīng)到的是這樣一段：在洪水泛濫之后，世上的人都被淹沒(méi)了，只剩下兄妹二人，兄向妹求婚，妹提出了不可能實(shí)現(xiàn)的條件，即是同她的哥哥從山頂上各以石磨的一片滾到山谷去，如果兩片合攏在一起即可結(jié)婚；或兄取一線，妹取一針共投向山谷中，倘線穿入針孔內(nèi)，妹可答應(yīng)這個(gè)要求。后來(lái)都得到實(shí)現(xiàn)，兄妹遂結(jié)成夫婦�？墒巧碌暮⒆訁s一個(gè)個(gè)無(wú)腿無(wú)臂、不言不語(yǔ)的怪物。經(jīng)過(guò)神仙的啟示，把生下的怪物砍成若干塊，各地拋散，以后就變成了苗族的祖先。從這個(gè)故事的精神中，我們可以看出限制兄妹結(jié)婚在苗族中是極其古老的規(guī)定。②同姓不婚。具體的說(shuō)，在反排凡屬同姓互不通婚。同姓表示同宗，同宗的男女在苗族的傳統(tǒng)中是不允許結(jié)合的，這個(gè)歷史是很悠久的。如果同姓開(kāi)了親，宗長(zhǎng)就會(huì)集聚族人到當(dāng)事人家去質(zhì)問(wèn)。這些人到達(dá)后，不管對(duì)方是否同意，先殺豬宰羊大吃一餐，然后再進(jìn)行談判。談判結(jié)果，或當(dāng)事人大量的殺豬宰羊向族人賠禮；或一方當(dāng)事人改姓；或捆打當(dāng)事人一頓后，驅(qū)逐出去；或強(qiáng)迫當(dāng)事人分離。③族內(nèi)婚制。在很長(zhǎng)的一段時(shí)間里，反排苗族與其他民族是互不通婚的，即有通婚，也不受輿論的支持。即使現(xiàn)在有所松懈，但由于當(dāng)?shù)夭⒉皇嵌嗝褡咫s居的地區(qū)，所以仍是族內(nèi)婚為主。④民族服飾的限制。苗族人民都愛(ài)好自己類型的服飾。他們進(jìn)行擇偶時(shí)，一般只限于同種服飾類型。例如距離反排不遠(yuǎn)的施洞，因?yàn)閮傻氐姆棽煌舜撕苌偻ɑ�。盡管現(xiàn)在已經(jīng)不再嚴(yán)格限制，但實(shí)際上大規(guī)模的相互開(kāi)親，畢竟還是少見(jiàn)。⑤姨表兄妹不婚。在當(dāng)?shù)�，姐妹二人出嫁后所生的子女互不通婚，這些子女所生的也不通婚，再往下一代就不受限制了。⑥輩分的限制。在當(dāng)?shù)夭煌叿值娜耸墙雇ɑ榈�。凡違反輩分的婚姻是要受到嚴(yán)厲的處罰的，而且一生都會(huì)受族人的嘲笑。⑦姑舅表婚的優(yōu)先權(quán)。這是說(shuō)在當(dāng)?shù)�，母舅家有娶外甥女為兒媳的�?yōu)先權(quán)利。具體操作是，凡家里要許配長(zhǎng)女時(shí)，必須先去征詢外婆家的意見(jiàn)。如果舅父有適當(dāng)年齡的男孩，有意要娶這個(gè)女孩，就得進(jìn)舅家。除非外婆家表示不要，才得許配他人。如不履行這一程序，就會(huì)引起兩家的不和，甚至演變?yōu)樵V訟。⑧迷信性質(zhì)的限制。迷信在今天的反排還是影響很深的。這種影響是很復(fù)雜，很廣泛的。比如，苗族放蠱。如果年輕女子被懷疑有蠱，就算其身心毫無(wú)缺陷，也沒(méi)有人家敢娶。還有關(guān)于生辰八字方面的信仰也限制了不少青年的婚姻。
（2）離婚制度：離婚的現(xiàn)象，據(jù)說(shuō)老一輩是很少的，原因是過(guò)去有陪錢(qián)的例規(guī)，即一方提出離婚的就得給另一方錢(qián)。而現(xiàn)在離婚已是很平常的事�，F(xiàn)在的習(xí)慣主要規(guī)定：①雙方自愿——結(jié)婚時(shí)所花的費(fèi)用和禮品均互不賠償退還。但雙方須共同出相應(yīng)的錢(qián)請(qǐng)寨老作證。②男方主動(dòng)——男方主動(dòng)提出離婚時(shí)，除退還禮品外，另罰牛一頭。若女方在離婚前曾被男方亂打，則多罰一頭牛作醫(yī)藥費(fèi)。但在女方懷孕期間或產(chǎn)期，男方不得提出離婚要求。③女方主動(dòng)——女方主動(dòng)提出離婚時(shí)，男方除不負(fù)任何賠償責(zé)任外，并由女方給男方一定的賠償。若男方知其妻另有情人，可直接制止。如女方堅(jiān)決要求離婚時(shí)，須多賠男方一頭牛。④男方另有情人——男方另有情人提出離婚時(shí)，則賠牛二頭給
女方。⑤女方隨人私奔——如女方另有新歡而私奔，并與情人結(jié)成夫妻，原夫得請(qǐng)寨老往新夫家質(zhì)問(wèn)。新夫要給原夫一定數(shù)額的錢(qián)和一頭牛，作為償還結(jié)婚時(shí)的費(fèi)用。女方在結(jié)婚時(shí)嫁到原夫家的一切禮品，概不退還。
如果離婚時(shí)已生有子女，而由男方提出離婚者，則其房屋、田地平半分；若女方照管子女，這些財(cái)產(chǎn)可由女方帶走，也可折價(jià)付給女方；如是女方提出離婚，那女方是不會(huì)得到任何財(cái)產(chǎn)的。
（3）繼承制度：在反排，習(xí)慣法中的繼承制度主要是關(guān)于土地的內(nèi)容，一直沿用到現(xiàn)在。父母的田地，由親生的兒子繼承，絕嗣者則由同胞兄弟繼承，無(wú)同胞兄弟者，由死者親房叔伯或他們的兒子繼承；也有子死父存，而由父承子產(chǎn)的；女兒一般沒(méi)有繼承權(quán)。實(shí)踐中，對(duì)田地的具體操作有以下幾種方式：①養(yǎng)老田：主要是作為父母的生活費(fèi)用和喪葬費(fèi)用。父母死后，由與父母同居的兒子繼承。父母不留養(yǎng)老田的，則有兄弟們輪流贍養(yǎng)，并共同負(fù)擔(dān)父母死時(shí)的喪葬費(fèi)用。②長(zhǎng)子田：因?yàn)殚L(zhǎng)子曾協(xié)助父母管理家務(wù)，撫養(yǎng)年幼兄弟，故要比其他的兒子分得的多。③姑娘田：按習(xí)慣女子一般無(wú)繼承田地的權(quán)利，但也有父母不留養(yǎng)老田或父母死后才分家時(shí)，為了給未出嫁的姊妹備辦出嫁的衣飾等原因而臨時(shí)留給少量田地的情況。
我國(guó)憲法賦予了少數(shù)民族具有保持或者改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由。這一點(diǎn)在習(xí)慣法的婚姻家庭方面得到了很好的體現(xiàn)。在反排，婚嫁、喪葬、繼承等仍然保留著濃厚的民族特色，只有當(dāng)這些習(xí)慣法觸動(dòng)到了國(guó)家權(quán)力或與國(guó)家法發(fā)生對(duì)立時(shí)，才會(huì)有“驅(qū)逐”，“否定”行為的出現(xiàn)。
（二）糾紛解決的制度和方式
反排自清初以來(lái)就形成了本民族習(xí)慣法和族規(guī)族約，用來(lái)約束本民族和本村寨村民的行為，自然而然的，就擁有一套與之相對(duì)應(yīng)地完備的糾紛解決方式和制度。這種方式和制度雖非國(guó)家正式的糾紛解決方式，但在本民族里卻是神圣不可侵犯的。即使目前屬于傳統(tǒng)糾紛解決方式的民間權(quán)威已遭到了國(guó)家權(quán)威的取代，正在面臨著逐漸消失。但是，在特定的地域、特定的時(shí)空條件下，“民間權(quán)威確定還能扮演主要作用，對(duì)于地方社會(huì)秩序、公正和權(quán)力平衡起主要引導(dǎo)作用。”
1．糾紛解決制度的演變
當(dāng)新中國(guó)的人民政權(quán)組織在反排設(shè)立后，當(dāng)?shù)氐募m紛解決制度有了很大的發(fā)展。首先，糾紛解決的制度和方式發(fā)生了很大的變化。一些與地方統(tǒng)治政權(quán)直接相關(guān)的解決主體，如土司和其屬官以及由其任命的“寨官”完全退出了歷史舞臺(tái)；一些由民間社會(huì)自然演化而成的解決主體，如“該歪”，寨老，家族長(zhǎng)等隨著新政權(quán)的建立失去了往日的權(quán)威地位，只對(duì)一小部分民間糾紛仍保留著有發(fā)言權(quán)；而那些直接與新政權(quán)密切相關(guān)的組織和個(gè)人，如村民委員會(huì)及其下設(shè)的調(diào)解委員會(huì)、調(diào)解小組以及調(diào)解干部由于獲得國(guó)家的協(xié)助和支持在解決民間糾紛方面，起著越來(lái)越重要的作用。其次，國(guó)家機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)和法律已成為解決當(dāng)?shù)孛耖g糾紛的重要力量，它不但可以直接介入當(dāng)?shù)孛耖g糾紛解決，而且強(qiáng)行禁止了民間一些非正式的解決糾紛制度和方式。
2．糾紛解決的制度和方式
目前，反排的解紛制度和方式中，屬于習(xí)慣法的非正式解紛方式主要有：
（1）寨老。在當(dāng)?shù)胤Q之為“該歪”。寨老制度是一種功能多樣化的傳統(tǒng)政治制度，政治、經(jīng)濟(jì)、法律、宗教、道德教化在寨老制度中是合一的，寨老統(tǒng)治的合法性基礎(chǔ)在于傳統(tǒng)的延續(xù)和遵從。寨老是由寨子中年高德望的男性組成，主要是行使管理村寨公共事務(wù)的權(quán)力。這些人通常是村寨中德高望重的老人，也是本村的知識(shí)分子。新的權(quán)威主體（從過(guò)去的互助組、合作社和人民公社到現(xiàn)在的村小組、村委會(huì)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府）在村寨中的確立，盡管從根本上取代了寨老的地位，讓其日益遠(yuǎn)離了村寨政權(quán)的核心地域，但是對(duì)于村寨中的一些公共事務(wù)，他們至今仍發(fā)揮著或大或小的作用。
寨老在解決糾紛的方式上沒(méi)有固定的形式，只是在所引用的規(guī)則方面，更多的是本民族的一些風(fēng)俗習(xí)慣，而非國(guó)家法律。
（2）家族長(zhǎng)。家族長(zhǎng)處理的民間糾紛主要是一些婚姻家庭糾紛，糾紛的當(dāng)事人也通常是同一家庭或家族的成員。在解決糾紛的方式上，主要采取的是做思想工作的方式。也就是說(shuō)，家族長(zhǎng)在解決糾紛時(shí)會(huì)更重視“諸如便利與效率這樣的問(wèn)題，而不是公正與過(guò)錯(cuò)。”
（三）社會(huì)功能
事物是一分為二，具有兩面性的。反排現(xiàn)存的苗族習(xí)慣法及其糾紛解決制度和方式在實(shí)踐中，存在著積極和消極的社會(huì)功能，任何一個(gè)方面的作用都是不可忽視的。
1．積極性：
（1）習(xí)慣法較國(guó)家法更適合當(dāng)?shù)貙?shí)際，而且程序靈活，極富彈性，實(shí)施成本低廉。在廣大的少數(shù)民族地區(qū)，民間的一些傳統(tǒng)的習(xí)慣法和其解紛機(jī)制往往是自然形成的，以服務(wù)村民為目的，與當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化密切相關(guān)，實(shí)施時(shí)村民更容易遵守和接受。而且，解決程序和方式非常靈活，有些糾紛在田間地頭、屋里舍外、在拉家常中、在喝酒吃飯中就能解決，非常簡(jiǎn)便和廉價(jià)，支付的費(fèi)用也往往是象征性的，如幾元錢(qián)，幾個(gè)雞蛋，一兩斤酒等等。當(dāng)事人既不會(huì)花費(fèi)過(guò)多的時(shí)間和精力在糾紛解決上，也不會(huì)因此而背上沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
（2）糾紛解決者多為通曉本民族歷史文化和風(fēng)俗習(xí)慣的民間精英，比法官和行政機(jī)關(guān)中的官員更能滿足當(dāng)事人對(duì)公平、正義的需要。由這些人解決糾紛，最容易獲得村民的認(rèn)同，因?yàn)橹挥芯邆淞吮匾?ldquo;地方性知識(shí)”的人才知道村民所討的“說(shuō)法”是否合理，并做出正確的判斷。
（3）當(dāng)?shù)氐慕饧姺绞讲幌裨V訟那樣采取尖銳對(duì)立的攻防手段解決當(dāng)事人的糾紛，而是采取一些有利于維系雙方當(dāng)事人之間感情的方式來(lái)解決糾紛。這樣做法的好處是避免了當(dāng)事人雙方的決裂，有利于人際關(guān)系的維持和發(fā)展。這是“熟人社會(huì)”的一大特色。
2．消極性：
（1）由于一些方式缺乏必要的規(guī)范性和程序限制，加上沒(méi)有自己的監(jiān)督措施，糾紛的解決很容易受到一些因素，如血緣關(guān)系等的消極影響，甚至破壞。解決的結(jié)果也缺乏法院裁決和調(diào)解所具有的可預(yù)測(cè)性和確定性。
（2）解紛的結(jié)果往往是一種無(wú)原則的折中主義的體現(xiàn)。由于糾紛的解決主體所行使的調(diào)解權(quán)不具有國(guó)家主權(quán)性質(zhì)，只是來(lái)源于民眾的信賴和認(rèn)可。這些人在解決糾紛時(shí)多是遵行“和事老主義”，缺乏必要的主見(jiàn)和原則性，有時(shí)候甚至還嚴(yán)重違反了國(guó)家法律。
（3）當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法及其解紛制度和方式只適應(yīng)簡(jiǎn)單的農(nóng)耕經(jīng)濟(jì)，與現(xiàn)在發(fā)展迅速的地方經(jīng)濟(jì)不適應(yīng)。尤其是簡(jiǎn)陋的程序安排使其很難解決復(fù)雜的糾紛。
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