春節(jié)加班工資怎么算?春節(jié)加班工資應(yīng)該知道的幾個(gè)問(wèn)題

　　春節(jié)是我們最重視的節(jié)日，加班工資涉及到勞動(dòng)者的休息與收入，是常見(jiàn)的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛之一，也是最讓勞動(dòng)者、用人單位和仲裁、法官頭痛的糾紛。勞動(dòng)者痛恨用人單位剝奪他的休息時(shí)間不發(fā)工資，用人單位總覺(jué)得用工成本太高，裁判者也感嘆，加班的事實(shí)難查、加班費(fèi)難以計(jì)算、加班爭(zhēng)議的裁判標(biāo)準(zhǔn)不清晰。讓我們來(lái)理一理吧。

　　一、除夕是不是法定節(jié)假日?

　　我們所以犯糊涂，是因?yàn)槿珖?guó)年節(jié)經(jīng)歷多次修改，非相關(guān)人士不特別留意真不知道，有必要給大家羅列歷次假日規(guī)定。

　　最早除夕不是法定節(jié)假日，1949年12月23日，政務(wù)院發(fā)布《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，規(guī)定春節(jié)放假時(shí)間為夏歷正月初一日、初二日、初三日，沒(méi)除夕的事。

　　1999年9月18日，國(guó)務(wù)院修訂發(fā)布了《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，其第二條修改為第二條第(二)項(xiàng)：春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷正月初一、初二、初三)。從該修改決定中可以知道春節(jié)假期仍從正月初一開(kāi)始，除夕還不是法定休假日。

　　2007年12月7日，國(guó)務(wù)院再次修改了《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，該修改決定將第二條第(二)項(xiàng)修改為：春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷除夕、正月初一、初二)。

　　2012年，某人當(dāng)選為總書(shū)記。

　　2013年12月11日，國(guó)務(wù)院再一次對(duì)《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》進(jìn)行了修改，將第二條第二項(xiàng)修改為：“(二)春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷正月初一、初二、初三)”，并自2014年1月1日起施行。

　　根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳今天發(fā)布的通知，2016年春節(jié)休假安排為：“2月7日至13日放假調(diào)休，共7天。2月6日(星期六)、2月14日(星期日)上班”。除夕不是法定休假日，2月7日(除夕)是星期日，為正常的休息時(shí)間，與春節(jié)連在一起休7天，春節(jié)只有3天假，是連兩個(gè)周末共7天休息，不是俗稱(chēng)的春節(jié)7天假。

　　除夕的來(lái)歷，根據(jù)度娘搜索，是除害。剛列為法定節(jié)假日，某人登基，除夕立改，至于和某人有沒(méi)有關(guān)系，只能呵呵了。國(guó)務(wù)院啊，國(guó)務(wù)院，你上次把93定為紀(jì)念日，后來(lái)又改為假日，請(qǐng)問(wèn)，節(jié)操在那里?

　　二、法定節(jié)假日不一定有加班工資

　　(一)從工時(shí)角度來(lái)看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資

　　啊，還有天理嗎?親，我們別說(shuō)天理，來(lái)看規(guī)定�！秳趧�(dòng)法》第三十九條規(guī)定，企業(yè)因生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)批準(zhǔn)，可以實(shí)行其他工作和休息辦法。不是勞動(dòng)法太復(fù)雜了，而是勞動(dòng)法太原則了。按此規(guī)定，我們國(guó)家的工時(shí)制分三種，標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)、綜合計(jì)算工時(shí)和不定時(shí)三種工作時(shí)間制度。

　　在不定時(shí)工時(shí)制下，春節(jié)期間的初一、初二、初三上班是否有加班工資?有沒(méi)有，勞動(dòng)法39條和44條結(jié)合看不出來(lái)，中央沒(méi)規(guī)定，地方就自己定了。

　　支持的地方有：

　　《上海市勞動(dòng)保障局公布加班工資的規(guī)定》(滬勞保綜發(fā)﹝2003﹞2號(hào))

　　一、用人單位根據(jù)實(shí)際需要依法安排勞動(dòng)者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資：3、企業(yè)安排勞動(dòng)者在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動(dòng)者工資。

　　經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，其綜合計(jì)算工作時(shí)間超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，應(yīng)當(dāng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，并按上述第1項(xiàng)規(guī)定支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資;用人單位在法定休假節(jié)日安排勞動(dòng)者工作的，按上述第3項(xiàng)規(guī)定支付勞動(dòng)者工資。

　　經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的用人單位，在法定休假節(jié)日安排勞動(dòng)者工作的，按上述第3項(xiàng)規(guī)定支付工資。

　　《深圳市員工工資支付條例》

　　第十八條用人單位有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付員工加班工資：

　　第二十條用人單位安排實(shí)行不定時(shí)工作制的員工在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于員工本人正常工作時(shí)間工資的百分之三百支付員工加班工資。

　　《廈門(mén)市企業(yè)工資支付條例》

　　第十九條　經(jīng)勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者，用人單位安排其在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照本條例第十五條第(三)項(xiàng)規(guī)定支付工資報(bào)酬。

　　不支持的地方有：

　　《北京市工資支付規(guī)定》

　　第十七條　用人單位經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制度的，不適用本規(guī)定第十四條的規(guī)定。

　　《廣東省工資支付條例》

　　第二十三條經(jīng)勞動(dòng)保障部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的，不適用本條例第二十條的規(guī)定。

　　《江蘇省工資支付條例》

　　第二十五條經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的，不執(zhí)行本條例第二十條的規(guī)定。

　　支持的理由：一，從工時(shí)制度的勞動(dòng)基準(zhǔn)性質(zhì)上看，是為了保障勞動(dòng)者的休息權(quán)。不定時(shí)沒(méi)有改變勞動(dòng)基準(zhǔn)和法定節(jié)假日為休息時(shí)間的性質(zhì)。二，法定節(jié)假日是國(guó)家重要事件的紀(jì)念日，具有不可替代性。三，法定節(jié)假日為計(jì)薪日，應(yīng)當(dāng)支付工資。

　　否定的理由，一、《工資支付暫行規(guī)定》第十三條第四款規(guī)定，實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制度的勞動(dòng)者，不執(zhí)行上述規(guī)定。二、對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制等其他工作和休息辦法的職工，企業(yè)應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一章、第四章有關(guān)規(guī)定，在保障職工身體健康并充分聽(tīng)取職工意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時(shí)間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。三、不定時(shí)工作制并非對(duì)工作時(shí)間毫無(wú)限制，而是基本上參照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)執(zhí)行，因是因?yàn)楣ぷ鲘徫槐容^特殊，不適用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)。如果勞動(dòng)者認(rèn)為工作時(shí)間遠(yuǎn)高出標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的，可以向勞動(dòng)行政部門(mén)反遇。在勞動(dòng)行政部門(mén)沒(méi)有作出撤銷(xiāo)決定的情況下，如果法官支付加班費(fèi)的請(qǐng)求，實(shí)際上間接勞動(dòng)行政部門(mén)的審批的效力。

　　你問(wèn)我的意見(jiàn)?還是看你們地方的吧。

　　(二)從證據(jù)角度來(lái)看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資

　　《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第九條規(guī)定：“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供，由用人單位承擔(dān)不利后果。”

　　在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，舉證責(zé)任的分配原則上是“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”。但是在加班事實(shí)的舉證責(zé)任分配上，通過(guò)運(yùn)用舉證妨礙的規(guī)則來(lái)減輕勞動(dòng)者的證明負(fù)擔(dān)目的。要證明加班的證據(jù)一般有考勤記錄、加班審批單、加班時(shí)的工作記錄、加班報(bào)銷(xiāo)憑證、與領(lǐng)導(dǎo)的錄音、錄像以及工友證明等，只要?jiǎng)趧?dòng)者能提供初步證據(jù)，此時(shí)舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換給用人單位。用人單位一般掌握管理勞動(dòng)者是否加班、具體的加班時(shí)間以及加班時(shí)間的長(zhǎng)短等證據(jù)，用人單位不提供則要承擔(dān)不利后果，推定勞動(dòng)者主張成立。

　　沒(méi)證據(jù)?朋友，打官司可不是說(shuō)了就行，你就算是加了班但你沒(méi)證據(jù)，對(duì)不起，我們不能支持。你喊青天大老爺?你說(shuō)可以賭咒發(fā)誓?朋友，你美國(guó)電影電視看多了，在我們中國(guó)的民事法庭上說(shuō)假話又不是犯罪。

　　(三)從時(shí)效角度來(lái)看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資

　　《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條 勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。

　　前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門(mén)請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算。

　　因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間申請(qǐng)仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

　　勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的`，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制;但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

　　有句法諺，法律絕不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺(jué)的人。你自己的事情，你都不關(guān)心，別人也不關(guān)心了。調(diào)解仲裁法第二十七條將加班工資的時(shí)效按特殊時(shí)效處理，在職期間不受時(shí)效限制，離職后一年則必須在一年之內(nèi)提出，記住，一年，一年，一年，重要的事情要說(shuō)三遍。

　　三、初一、初二、初三上班的工資是三倍還是四倍?

　　《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：(一)安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬;(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬;(三)法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。

　　這里明明說(shuō)的是三倍，怎么還有四倍和三倍的爭(zhēng)議呢?

　　1995年5月12日勞動(dòng)部發(fā)布的《對(duì)《工資支付暫行規(guī)定》有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充規(guī)定》(勞部發(fā)〔1995〕226號(hào))第二條第1項(xiàng)規(guī)定：“安排在法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)另外支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)300%的工資�！�

　　注意，是另外支付三倍。發(fā)一倍，再付三倍。這就是四倍了。不過(guò)，我們的規(guī)定是層出不窮的，光看老規(guī)定，是要被誤解的。

　　我們要對(duì)比兩個(gè)規(guī)定看，才會(huì)有新結(jié)論。

　　1994年9月5日，勞動(dòng)部《關(guān)于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干條文的說(shuō)明》對(duì)《勞動(dòng)法》第44條中的工資這樣解釋的，“本條的“工資”，實(shí)行計(jì)時(shí)工資的用人單位，指的是用人單位規(guī)定的其本人的基本工資，其計(jì)算方法是：用月基本工資除以月法定工作天數(shù)(23.5天)即得日工資，用日工資除以日工作時(shí)間即得小時(shí)工資;實(shí)行計(jì)件工資的用人單位，指的是勞動(dòng)者在加班加點(diǎn)的工作時(shí)間內(nèi)應(yīng)得的計(jì)件工資。”

　　2008年1月3日，勞動(dòng)部發(fā)布《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》(勞社部發(fā)[2008]3號(hào))對(duì)全年工作日和計(jì)薪日作了區(qū)分，該《通知》規(guī)定：按照《勞動(dòng)法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，即折算日工資、小時(shí)工資時(shí)不剔除國(guó)家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時(shí)工資的折算為：日工資：月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù);小時(shí)工資：月工資收入÷(月計(jì)薪天數(shù)×8小時(shí))。月計(jì)薪天數(shù)=(365天-104天)÷12月=21.75天。

　　看到這里，我們發(fā)現(xiàn)新規(guī)定的表述是法定節(jié)假日本身是按計(jì)薪日對(duì)待的，而過(guò)去的法定節(jié)假日是沒(méi)有按計(jì)薪折算的。所以我們可以得出結(jié)論，法定節(jié)假日因?yàn)楸旧硎怯?jì)薪的，所以在這一天工作，應(yīng)該是3倍的工資。這個(gè)法定節(jié)假日的計(jì)薪，其實(shí)也是只有在工資折算時(shí)才有用處，很繞。搞到這里，我也是很佩服從事勞動(dòng)法工作、研究的人，真是辛苦了。還要對(duì)官方說(shuō)一句，你們能不能化繁為簡(jiǎn)，不要折磨我們了。

　　四、除夕上班有加班費(fèi)嗎

　　說(shuō)加班，首先要分工時(shí)。在不定時(shí)工時(shí)制下，不是法定節(jié)假日(法定節(jié)假日尚且有爭(zhēng)議)，其他時(shí)間上班沒(méi)有加班費(fèi)。

　　在綜合計(jì)算工時(shí)下，除夕上班不一定有。綜合計(jì)算工時(shí)的平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。在綜合計(jì)算周期內(nèi)，某一具體日(或周)的實(shí)際工作時(shí)間可以超過(guò)8小時(shí)(或40小時(shí))，但綜合計(jì)算周期內(nèi)的總實(shí)際工作時(shí)間不應(yīng)超過(guò)總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間，超過(guò)部分應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間并勞動(dòng)法的規(guī)定支付報(bào)酬在綜合工時(shí)制下，在一個(gè)周期內(nèi)，只要沒(méi)有超過(guò)規(guī)定的時(shí)間，就不必支付加班費(fèi)。超過(guò)了規(guī)定的時(shí)間，超出的時(shí)間按延長(zhǎng)工時(shí)即1.5倍計(jì)算加班費(fèi)。

　　在標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)下，用人單位還是可以補(bǔ)休的。你除夕上班了，星期四，星期五是初四初五，你休息了，就沒(méi)有錢(qián)了。你可以不休息嗎?法條的表述是，休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的才給2倍，所以，你不要說(shuō)我要錢(qián)不要休息，那是有理無(wú)據(jù)的。

　　所以說(shuō)，觀眾朋友，除夕上班拿加班費(fèi)，也不是那么容易的，你符合上面的條件嗎?

　　五、春節(jié)期間值班有加班費(fèi)嗎?

　　值班與加班的相同之處在于，二者都是由用人單位安排的;而二者的區(qū)別則在于，首先，值班不應(yīng)該安排生產(chǎn)性、經(jīng)營(yíng)性的工作，不能直接給用人單位帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。其次，值班一般應(yīng)該與勞動(dòng)者本職工作無(wú)關(guān)，如用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動(dòng)者從事與本職工作無(wú)關(guān)的值班任務(wù)。第三，值班與加班的工作內(nèi)容有很大區(qū)別，并不具有法定工作時(shí)間的延長(zhǎng)這一延續(xù)性特點(diǎn)，通常是可以休息的。各地實(shí)務(wù)的意見(jiàn)，對(duì)于值班的一般不支持加班費(fèi)，但是合同、規(guī)章制度中有約定的，按約定處理。

　　也有另一種意見(jiàn)認(rèn)為，值班就是為了用人單位的利益而工作，值班應(yīng)納入工作時(shí)間，雖然值班與其本職工作不同，但也是在犧牲了休息時(shí)間，因此應(yīng)支付加班費(fèi)。