法學(xué)�？飘厴I(yè)論文1

　　一、問題的緣起

　　法律是國(guó)家制定的社會(huì)規(guī)范。法律規(guī)范的國(guó)家制定不但意味著其制定和實(shí)施的程序必須“鄭重其事”，而且法律規(guī)范從來不是解決社會(huì)全部沖突、調(diào)整全部社會(huì)關(guān)系的法寶。在這背后至少包含兩層含義：一方面，法律是一種有選擇的調(diào)整工具，反映在實(shí)施上意味著進(jìn)法院有門檻，并不是任何糾紛都能進(jìn)入到法院，通過法官做出審判，這種情況可稱之為“非必要性案件”;另一方面法律的實(shí)施需要成本，不具備經(jīng)濟(jì)成本而難以適用法律的案件，可稱之為“非可能性案件”。非必要性案件并不是法律能解決的問題，其本質(zhì)是不需要法律來解決。但非可能性案件則不一樣，它可能涉及到公平、正義的價(jià)值問題，需要認(rèn)真對(duì)待。因?yàn)樯鐣?huì)沖突與問題總是免不了的，法的實(shí)施成本所導(dǎo)致的一個(gè)無法避免的問題就是總有特定主體因?yàn)榉ǖ膶?shí)施成本過高而使法律無法按照事先規(guī)定得以實(shí)現(xiàn)，取得預(yù)設(shè)的法律效果。這種“無法實(shí)現(xiàn)”主要表現(xiàn)為特定主體的權(quán)利無法得到保障和落實(shí)。而究“成本過高”之實(shí)際因素，無外乎就是知識(shí)水平與經(jīng)濟(jì)成本二維[1]。在職業(yè)分途、社會(huì)分工的背景下，知識(shí)水平這一阻礙因素會(huì)以報(bào)酬的方式換取專業(yè)法律人士來進(jìn)行。因此，在非可能性案件中，法的實(shí)施成本作為實(shí)現(xiàn)權(quán)利的障礙，主要是指缺乏經(jīng)濟(jì)條件。

　　對(duì)非可能性案件中的經(jīng)濟(jì)因素進(jìn)行考量，有學(xué)者認(rèn)為，“在現(xiàn)代法治國(guó)家，當(dāng)事人依法獲得司法保護(hù)乃是一項(xiàng)憲法性權(quán)利，而保證經(jīng)濟(jì)確有困難者亦能有機(jī)會(huì)平等地利用司法程序在本質(zhì)上則是一種國(guó)家責(zé)任”[2]。審視我國(guó)現(xiàn)有的制度設(shè)計(jì)和文本規(guī)定，在“保證經(jīng)濟(jì)困難者獲得機(jī)會(huì)以平等地利用司法程序”上還存在很多問題，而學(xué)理上亦沒有引起足夠的重視，本文對(duì)此想做一個(gè)嘗試，以期引玉�；�本思路是通過梳理現(xiàn)有相關(guān)法律救助制度中所存在的問題引出統(tǒng)一建構(gòu)司法救助體系的必要性，再試圖構(gòu)建起一個(gè)法律救助的體系：一項(xiàng)包括法律援助、司法救助、刑事被害人司法救助、申請(qǐng)執(zhí)行人法律救助在內(nèi)的法律救助制度正是這一努力，法律救助制度所保障的是缺乏經(jīng)濟(jì)條件的法律主體(即窮人)的司法權(quán)利，即“為了窮人的司法”。

　　二、法律救助制度的運(yùn)行問題分析

　　1.法律援助中的問題

　　根據(jù)國(guó)務(wù)院《法律援助條例》第2條的規(guī)定，法律援助是指符合一定條件的公民依法獲得法律咨詢、代理、刑事辯護(hù)等無償法律服務(wù)的行為，它是“為了保障經(jīng)濟(jì)困難的公民獲得必要的法律服務(wù)(《法律援助條例》第一條)”的政府責(zé)任(《法律援助條例》第三條)和律師義務(wù)(《法律援助條例》第三條、《律師法》第四十二條)。“政府責(zé)任”與“律師義務(wù)”的涵義表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

　　第一，法律援助的實(shí)施主體。顧名思義，政府責(zé)任和律師義務(wù)的表述表明法律援助的主體就是政府和律師。根據(jù)《法律援助條例》第三條：“法律援助是政府的責(zé)任，縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)采取積極措施推動(dòng)法律援助工作，為法律援助提供財(cái)政支持，保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟(jì)、社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展�！边@是所謂政府責(zé)任的來源，然而，這里的政府卻并不是一個(gè)十分準(zhǔn)確的說法。根據(jù)《刑事訴訟法》第三十四條第二款、第三款之規(guī)定，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)對(duì)盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人以及可能被判處無期徒刑、死刑又沒有委托辯護(hù)人的犯罪嫌疑人、被告人負(fù)有“應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)”的法律義務(wù)。

　　該條規(guī)定了法院和檢察院的“通知義務(wù)”，所以法院和檢察院也是法律援助義務(wù)的實(shí)施主體之一，政府在這里應(yīng)做廣義的解釋。此外，根據(jù)司法部《關(guān)于開展法律援助工作的通知》，法律援助的主體還包括律師、公證員和基層法律工作者以多種形式實(shí)施法律援助①。最后，以高等法學(xué)院校為代表的法律援助公益組織也以一定的形式參與到法律援助中去了。一言以蔽之，作為一項(xiàng)救助窮人的司法措施，法律援助不僅僅是政府的責(zé)任，其他司法機(jī)關(guān)和律師、社會(huì)組織都能成為法律援助的主體。在法律援助的主體問題上，我們應(yīng)當(dāng)保持一種開放的思維，政府萬能的思路必須讓位于國(guó)家——社會(huì)二元模式。

　　第二，法律援助的性質(zhì)。法律援助的性質(zhì)因其“政府的責(zé)任”和“律師的義務(wù)”而具有雙重性，即國(guó)家性和公益性。法律援助的國(guó)家性即是“政府的責(zé)任”的表現(xiàn)。公益性是指律師等法律援助人員無償提供法律服務(wù)。法律援助對(duì)律師而言，應(yīng)當(dāng)是一項(xiàng)職業(yè)倫理，它源于律師在法律實(shí)踐中對(duì)司法正義的自覺要求[3]。值得注意的是，新修訂的《刑事訴訟法》第三十四條第一款規(guī)定：犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。對(duì)符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。從而規(guī)定了需要法律援助的人可以直接向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，規(guī)范了法律援助機(jī)構(gòu)的義務(wù)，弱化了公、檢、法在指定辯護(hù)上的決定權(quán)，非常有利于保護(hù)窮人的司法權(quán)。

　　通常法律援助的內(nèi)容被理解為律師等主體無償?shù)貫榻?jīng)濟(jì)困難者提供咨詢、代理、刑事辯護(hù)等服務(wù)活動(dòng)，筆者以為這是有失偏頗的。法律援助的主體包括國(guó)家和社會(huì)兩個(gè)維度，顯然上述理解只是概括了律師的法律援助行為而忽視了國(guó)家的責(zé)任表現(xiàn)，因此，法律援助的內(nèi)容既包括律師等無償?shù)貫榻?jīng)濟(jì)困難者提供咨詢、代理、刑事辯護(hù)等服務(wù)活動(dòng);還應(yīng)包括行政機(jī)關(guān)的以下行為：(1)提供財(cái)政支持;(2)設(shè)立專門的法律援助機(jī)構(gòu);(3)支持、鼓勵(lì)其他社會(huì)組織為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助;(4)獎(jiǎng)勵(lì)或者懲罰對(duì)法律援助工作作出突出貢獻(xiàn)或違法亂紀(jì)的個(gè)人或團(tuán)體;(5)法院和檢察院負(fù)有指定辯護(hù)的告知與通知義務(wù)[3]。此外，申請(qǐng)法律援助的公民需要滿足“一定條件”。

　　這些條件的規(guī)定體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是原因條件，主要指國(guó)務(wù)院《法律援助條例》第10條第一款規(guī)定“因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托代理人的，可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請(qǐng)法律援助”;二是范圍條件，如《法律援助條例》第10條規(guī)定申請(qǐng)法律援助的范圍包括請(qǐng)求國(guó)家賠償案件、社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者最低生活保障待遇案件、撫恤金、救濟(jì)金、贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)案件、支付勞動(dòng)報(bào)酬案件等等。但該條第二款又同時(shí)規(guī)定“省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以對(duì)前款規(guī)定以外的法律援助事項(xiàng)作出補(bǔ)充規(guī)定”。

　　因此，根據(jù)這條委任性行政規(guī)范的要求或者授權(quán)，每個(gè)省、自治區(qū)、直轄市的人大或者政府在制定法律援助條例時(shí)都補(bǔ)充了法律援助的案件范圍，這導(dǎo)致案件范圍在各省被不平行地?cái)U(kuò)大或者改變。這一項(xiàng)頗具中國(guó)特色的司法現(xiàn)象，其背后是法律援助適用范圍的公平與否的問題，有些案件在這個(gè)省區(qū)可以獲得法律援助但在另外的省區(qū)則不一定可以。如依據(jù)《重慶市法律援助條例》第十條的規(guī)定，未成年人請(qǐng)求損害賠償且其監(jiān)護(hù)人經(jīng)濟(jì)困難案件在重慶可以獲得法律援助，而這種情況在湖南則不一定能享受法律援助的權(quán)利。這種因地域不同而人為地使公民不能享有平等權(quán)利的問題需要加以認(rèn)真思考。從這個(gè)角度來說，由國(guó)家立法機(jī)關(guān)全國(guó)人大及其常委會(huì)制定適用于全國(guó)的《法律援助法》是必要的。

　　2.司法救助的混惑

　　司法救助的概念頗有爭(zhēng)議�！八痉ň戎�”一詞最早出現(xiàn)在1999年6月19日最高人民法院審判委員會(huì)第1070次會(huì)議通過的《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》補(bǔ)充規(guī)定中[3]，20xx年7月12日最高人民法院審判委員會(huì)第1124次會(huì)議通過的《最高人民法院關(guān)于對(duì)經(jīng)濟(jì)確有困難的當(dāng)事人提供司法救助的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《司法救助規(guī)定》)中對(duì)司法救助的概念進(jìn)行了界定，該規(guī)定的第二條：“本規(guī)定所稱司法救助，是指人民法院對(duì)于當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，向人民法院提起民事、行政訴訟但經(jīng)濟(jì)確有困難的，實(shí)行訴訟費(fèi)用的緩交、減交、免交”。根據(jù)該規(guī)定，司法救助是法院的行為，司法救助的內(nèi)容是對(duì)訴訟費(fèi)用實(shí)行緩交、減交、免交;并且司法援助僅適用于民事訴訟案件和行政訴訟案件。但有學(xué)者認(rèn)為司法救助“是指司法機(jī)關(guān)對(duì)于經(jīng)濟(jì)困難和訴訟上處于弱勢(shì)地位的當(dāng)事人依法給與相應(yīng)的法律幫助，以保障其合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)不因經(jīng)濟(jì)困難和處于弱勢(shì)地位而受到影響……司法救助適用的范圍非常廣泛，不僅包括民事、行政訴訟案件，也包括刑事訴訟案件和執(zhí)行案件”[4]。筆者堅(jiān)持對(duì)規(guī)范性法律文件解釋主義的立場(chǎng)，對(duì)該種觀點(diǎn)持否定態(tài)度，從前述就可以看出，筆者對(duì)刑事案件和執(zhí)行案件中窮人的救助問題“另立門戶”，也即對(duì)刑事被害人救助和對(duì)執(zhí)行申請(qǐng)人的救助是與司法救助并行關(guān)系而非被包含與包含的關(guān)系。

　　主要原因在于對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人的救助和司法救助存在性質(zhì)上的不同：司法救助是法院免除訴訟費(fèi)用，但對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人的救助不存在訴訟費(fèi)用的問題，對(duì)他們的救助主要是進(jìn)行國(guó)家補(bǔ)償?shù)龋�就不只涉及法院一個(gè)主體了。

　　然而在司法實(shí)踐中，地方黨委和司法部門出臺(tái)了所謂的“司法救助專項(xiàng)資金使用管理辦法”等文件或者省級(jí)政府制定的“實(shí)施司法救助制度管理辦法”等，所稱的“司法救助”都不是指法院減免緩交訴訟費(fèi)用。比如《北京市實(shí)施司法救助制度管理辦法(試行)》第一條規(guī)定：“……本辦法所稱司法救助，是指人民法院在辦理執(zhí)行及涉法涉訴案件中，針對(duì)生活確實(shí)困難、迫切需要救助的當(dāng)事人，采用救助金的形式給予的臨時(shí)救助”，該辦法中所確定的“司法救助”，無論是其目的、內(nèi)容還是主體，都和《救助規(guī)定》所稱的司法救助存在根本性的差異，其“司法救助”基金主要用來解決信訪和執(zhí)行的問題。

　　又如《仙桃市司法救助專項(xiàng)資金使用管理暫行辦法》第七條規(guī)定;個(gè)案司法救助主要適用于“因案件未破或犯罪嫌疑人、被告人缺乏經(jīng)濟(jì)賠償能力，致受害人或受其贍養(yǎng)、扶養(yǎng)的直系親屬遭受嚴(yán)重的生活困難，其他社會(huì)救助措施又難以落實(shí)，確需救助的”等四種情形。顯而易見，這些文件所稱的“司法救助”不是指法院減免訴訟費(fèi)用，實(shí)質(zhì)是對(duì)刑事被害人、執(zhí)行人、證人等進(jìn)行的國(guó)家補(bǔ)償。這些文件只是地方黨委和司法部門在解決涉法涉訪問題、建設(shè)和諧社會(huì)上所做的各種努力，不需要也不能拿到書面上做規(guī)范的分析，但這些文件的大量存在一方面混淆了可以作為一項(xiàng)制度加以建構(gòu)的司法援助制度之概念與實(shí)施;另一方面也正是由于這些文件和指令的存在，造成了司法的紊亂，甚至有諸多阻礙司法順利進(jìn)行的因素，需要引起重視。

　　3.刑事被害人、申請(qǐng)執(zhí)行人司法救助的現(xiàn)狀與問題

　　刑事被害人救助制度長(zhǎng)期受到立法者的忽視，最新修改的《刑事訴訟法》繼續(xù)傾斜于對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的法律援助權(quán)利(第三十四條)的保護(hù)，而沒有提及刑事被害人的法律救助權(quán)利。學(xué)術(shù)上對(duì)刑事被害人的法律救助已經(jīng)有了諸多探討，從刑事被害人司法救助機(jī)制研究、刑事被害人法律援助權(quán)及其實(shí)現(xiàn)等實(shí)體問題到刑事被害人司法救助程序等程序研究，相關(guān)的學(xué)術(shù)理論有了長(zhǎng)足的發(fā)展，可以說刑事被害人司法救助立法的學(xué)理分析已經(jīng)成熟。但這些探討沒有得到國(guó)家立法層面的積極回應(yīng)，只有司法界和部分地方的相關(guān)部門已經(jīng)著手進(jìn)行規(guī)范制定和制度建構(gòu)等方面的諸多努力。

　　刑事被害人救助的探索實(shí)踐始于地方。20xx年2月，山東省淄博市委政法委與市中級(jí)人民法院聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于建立刑事被害人經(jīng)濟(jì)困難救助制度的實(shí)施意見》，在全國(guó)率先開展刑事被害人救助工作。同年年底，浙江省寧波市兩級(jí)法院開始陸續(xù)建立司法救助基金。

　　20xx年3月，《關(guān)于開展刑事被害人救助工作的若干意見》由中央政法委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、財(cái)政部、民政部、人力資源和社會(huì)保障部聯(lián)合印發(fā)，刑事被害人救助工作在全國(guó)范圍內(nèi)全面推開，該指導(dǎo)意見對(duì)開展刑事被害人救助工作的總體要求、基本原則、救助對(duì)象范圍及標(biāo)準(zhǔn)、救助資金保障與管理、救助的審批與發(fā)放等基本問題作了原則規(guī)定，為各地具體制定實(shí)施細(xì)則提供了指導(dǎo)意見[5]。

　　與刑事被害人的司法救助制度不同，對(duì)執(zhí)行案件中申請(qǐng)執(zhí)行人的國(guó)家法律救助無論是學(xué)術(shù)上還是實(shí)務(wù)上都沒有形成成熟的理論支持和規(guī)范的制度建構(gòu)。刑事被害人的司法救助和對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人的司法救助一樣，都是因?yàn)榧雍π袨槿说臒o能為力致使窮人的司法權(quán)利無法得到落實(shí)，國(guó)家此時(shí)有義務(wù)對(duì)處于經(jīng)濟(jì)困難地位的刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人進(jìn)行司法上的救助。

　　從立法的角度上，確立以國(guó)家責(zé)任為核心、同時(shí)吸收非政府組織(NGO)和個(gè)人的助力對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人進(jìn)行司法救助顯然是可行且必要的。而現(xiàn)階段由各地政法委主導(dǎo)的有關(guān)對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人的“司法救助”因地域不同不能公平地享受司法救助權(quán)利而容易與刑事被害人、申請(qǐng)執(zhí)行人做出訴訟“交易”等問題，更加劇了立法的緊迫性。

　　這里的問題在于，國(guó)家對(duì)刑事被害人、申請(qǐng)執(zhí)行人進(jìn)行救助后，原來負(fù)有賠償責(zé)任的犯罪嫌疑人、被告人或者被申請(qǐng)執(zhí)行人的責(zé)任應(yīng)該如何處理?上述筆者提到的政法委主導(dǎo)的訴訟“交易”也來源于這個(gè)問題：現(xiàn)階段有的地區(qū)有關(guān)“司法救助基金管理辦法”明文或者默示規(guī)定，申請(qǐng)司法救助金之后，一般不得再提出訴訟或者執(zhí)行主張，已經(jīng)進(jìn)入訴訟程序或者執(zhí)行程序的，申請(qǐng)司法救助基金的條件之一是結(jié)束刑事附帶民事訴訟或者結(jié)束執(zhí)行程序，即不得再向犯罪嫌疑人、被告人或者被申請(qǐng)執(zhí)行人主張權(quán)利。這些明示或者默示的規(guī)定出發(fā)點(diǎn)在于換取所謂“和諧社會(huì)”的假象以及結(jié)案率，但這些規(guī)定顯然同時(shí)免除了犯罪嫌疑人、被告人和被申請(qǐng)執(zhí)行人的責(zé)任，造成了司法不公。筆者以為，國(guó)家對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人進(jìn)行司法救助和國(guó)家補(bǔ)償?shù)男袨橐环N福利性質(zhì)的國(guó)家或者社會(huì)救濟(jì)行為，是國(guó)家福利政策或者社會(huì)公益狀況的體現(xiàn)，不能代替犯罪嫌疑人、被告人和被申請(qǐng)執(zhí)行人的履責(zé)行為，不能成為犯罪嫌疑人、被告人和申請(qǐng)執(zhí)行人減、免責(zé)任的條件。

　　事實(shí)上，因刑事被害人獲得國(guó)家司法救助而對(duì)犯罪嫌疑人、被告人減輕責(zé)任的制度與我國(guó)最新修改的刑事訴訟法所確認(rèn)的刑事和解制度相違背。刑事和解的初衷在于犯罪嫌疑人、被告人對(duì)被害人進(jìn)行補(bǔ)償后一方面得到被害人及其家屬的諒解，另一方面在于證明其悔過的主觀心理，以減輕刑罰。而國(guó)家對(duì)刑事被害人的救助一般是因?yàn)榉缸锵右扇�、被告人沒有對(duì)被害人進(jìn)行有效的補(bǔ)償才發(fā)生的，一般不可能獲得被害人及其家屬的諒解，至少是自愿的諒解，違背刑事和解的初衷;而在刑事附帶民事訴訟執(zhí)行案件中，把申請(qǐng)“司法救助”基金作為執(zhí)行案件結(jié)束的默認(rèn)方式，使那些沒有經(jīng)濟(jì)能力、一無所有而無所牽掛的犯罪分子逃脫責(zé)任，也違背了刑罰特殊預(yù)防與一般預(yù)防的目的以及懲罰、威懾、安撫等刑罰的功能;對(duì)于民事執(zhí)行案件中為申請(qǐng)人提供法律救助之后，作為一種國(guó)家的補(bǔ)償，不能成為被申請(qǐng)執(zhí)行人免責(zé)的條件或者事由，否則就是法院人為地導(dǎo)致司法不公。

　　三、法律救助制度的體系建構(gòu)

　　通過上述問題的梳理我們不難發(fā)現(xiàn)，我國(guó)現(xiàn)有的法律救助體系內(nèi)矛盾重重，甚至概念也相互抵牾，中央與地方在這個(gè)問題上不但有矛盾的地方，甚至還有地方存在隨意地?cái)U(kuò)大或者縮小中央規(guī)定事項(xiàng)的情況，同時(shí)關(guān)于法律救助的規(guī)范體系缺乏立法層面的規(guī)范化文件，過度依賴于地方黨政部門的文件�；�于這樣的現(xiàn)實(shí)，我們有必要從統(tǒng)一的高度提出我國(guó)法律救助體系建構(gòu)的設(shè)想。然而，法律救助的統(tǒng)一立法是一個(gè)系統(tǒng)而龐大的問題，本文前述梳理旨在回答體系建構(gòu)的必要性，而接下來的體系建構(gòu)論述，筆者只打算論述這個(gè)體系的成立可能性，以期對(duì)相關(guān)方面的立法與司法實(shí)踐有所脾益。

　　1.明晰法律救助的定義與內(nèi)涵

　　法律救助制度一詞在國(guó)內(nèi)的學(xué)術(shù)文獻(xiàn)中雖有出現(xiàn)，但和筆者這里所概括的內(nèi)涵不盡相同。本文所力圖表達(dá)和建構(gòu)的法律救助制度，主要是指法律援助、司法救助、對(duì)刑事被害人的救助、對(duì)執(zhí)行案件中申請(qǐng)執(zhí)行人的救助四項(xiàng)，而文獻(xiàn)中已經(jīng)出現(xiàn)過的法律救助一詞有的就是指法律援助[6]，有的是指法律援助制度和司法救助制度的統(tǒng)稱[7]，有的是指刑事被害人法律救助[8]。對(duì)此，筆者認(rèn)為上述四項(xiàng)救助都是國(guó)家、社團(tuán)組織或者個(gè)人利用法律或者是因?yàn)榉�律的原因而給弱勢(shì)法律主體提供的一種司法助力(assistance-powerrelatedtojustice)。筆者的基本思路是：法律救助制度是作為囊括法律援助、司法救助、對(duì)刑事被害人的救助以及對(duì)執(zhí)行案件中申請(qǐng)執(zhí)行人的救助四者的上位概念，法律救助制度的內(nèi)容也旨在闡述這四者的內(nèi)容以及相關(guān)制度之間的聯(lián)系。

　　法律救助制度包括上述四維，可以四者的主體為其制度體系建構(gòu)以及相互區(qū)分的依據(jù)。具體而言，法律援助是指符合一定條件的公民依法獲得法律咨詢、代理、刑事辯護(hù)等無償法律服務(wù)的行為。法律援助的主體包括兩個(gè)維度：一是國(guó)家(行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān));二是律師、公證員、基層法律工作者等。上文已經(jīng)指出，這兩類主體在法律援助中的行為內(nèi)容與角色地位是不相同的。

　　司法救助是指人民法院對(duì)于當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，向人民法院提起民事、行政訴訟但經(jīng)濟(jì)確有困難的，實(shí)行訴訟費(fèi)用的緩交、減交、免交，由此可見，司法救助的主體僅限于人民法院。根據(jù)現(xiàn)有地方有關(guān)“法律援助”基金管理辦法的規(guī)定，對(duì)刑事被害人司法救助和申請(qǐng)執(zhí)行人司法救助的主體一般是人民法院;理論上也有檢察機(jī)關(guān)開展刑事被害人司法救助研究的問題與制度設(shè)計(jì)的探討和研究[9]。從長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度來講，對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人的法律救助既包括國(guó)家機(jī)關(guān)，還應(yīng)包括非政府組織(NGO)甚至個(gè)人的援助。

　　2.明確法律救助的性質(zhì)

　　以四者的主體作為前提，進(jìn)而產(chǎn)生了性質(zhì)和內(nèi)容上的區(qū)分。性質(zhì)上，四者的共性在于都有國(guó)家的參與，因而都具有一定的公行為之性質(zhì)。區(qū)別在于：法律援助具有公行為和公益性兩重屬性;司法救助是法院的行為，是純粹的國(guó)家司法行為;對(duì)刑事被害人和申請(qǐng)執(zhí)行人的司法救助既有國(guó)家的公行為，也有公益性質(zhì)的行為。

　　內(nèi)容上，法律援助包括律師等主體為經(jīng)濟(jì)困難者提供無償?shù)姆�律咨詢、代理、刑事辯護(hù)等服務(wù)，還包括行政機(jī)關(guān)為法律援助提供財(cái)政支持、設(shè)立專門的法律援助機(jī)構(gòu)、支持鼓勵(lì)其他社會(huì)組織為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助、獎(jiǎng)勵(lì)或者懲罰對(duì)法律援助工作作出突出貢獻(xiàn)或違法亂紀(jì)的個(gè)人或團(tuán)體，以及法院和檢察院應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人、被告人享有指定辯護(hù)的權(quán)利和通知相應(yīng)法律援助機(jī)構(gòu)出庭辯護(hù)的義務(wù);司法救助的內(nèi)容是法院對(duì)經(jīng)濟(jì)困難者的訴訟費(fèi)用進(jìn)行減、免、緩繳;對(duì)刑事被害人的司法救助主要是在犯罪嫌疑人、被告人缺乏附帶民事訴訟經(jīng)濟(jì)賠償?shù)那闆r下由國(guó)家機(jī)關(guān)或者社會(huì)相應(yīng)的組織對(duì)刑事被害人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)援助，廣義還應(yīng)包括對(duì)刑事被害人提供法律援助;對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人的法律救助主要是指因被執(zhí)行人經(jīng)濟(jì)困難而使執(zhí)行無法履行而申請(qǐng)人又經(jīng)濟(jì)困難的情況下，由國(guó)家對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人進(jìn)行一定經(jīng)濟(jì)性援助的制度，主要內(nèi)容在于國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)困難者提供的臨時(shí)性無償援助。四者在主體和性質(zhì)上都有重合，但各自的內(nèi)容是不相同的，綜合主體、性質(zhì)、內(nèi)容三維的區(qū)別既可以區(qū)分法律援助、司法救助、刑事被害人的法律救助、申請(qǐng)執(zhí)行人法律救助四者，還能使一個(gè)囊括上述四者的法律救助體系與制度得以成立。

　　法律救助體系，其性質(zhì)是調(diào)整弱勢(shì)法律主體提供司法助力這一類法律關(guān)系的法律規(guī)范所形成的法律制度。作為一項(xiàng)整體制度的法律救助，它的內(nèi)容包括了無償?shù)姆�律服�?wù)、政府在法律救助體系中的作為義務(wù)、訴訟費(fèi)用的減免緩、政府和非政府組織對(duì)刑事被害人或者申請(qǐng)執(zhí)行人的經(jīng)濟(jì)性補(bǔ)償與救濟(jì)等等。一言以蔽之，法律救助體系的內(nèi)容囊括了一切因?yàn)楦F人遭遇法律的原因而無法輕易實(shí)現(xiàn)其權(quán)益時(shí)所獲得的政府、司法機(jī)關(guān)、社會(huì)組織甚至個(gè)人的司法助力;它的主體涉及了律師、公證員等法律工作者、政府行政機(jī)關(guān)、法院甚至檢察院以及非政府性的有關(guān)公益性組織等，既包括了專門的法律主體，還涉及了對(duì)經(jīng)濟(jì)困難人員負(fù)有救濟(jì)義務(wù)的政府、非政府的公益性組織甚至有條件的個(gè)人，主體的廣泛性也同時(shí)意味著窮人獲得司法助力、實(shí)現(xiàn)司法權(quán)利的可能性之大。

　　四、結(jié)語：為了弱者的司法

　　在和諧社會(huì)理念的指導(dǎo)下，司法資源的掌握者為了保障弱者的司法權(quán)利進(jìn)行了諸多的努力，前文提到的各地政法委主導(dǎo)的“司法救助基金”就是明例，但現(xiàn)狀是現(xiàn)階段的努力方向不對(duì)又缺乏統(tǒng)一、位階較高的甚至沒有法律規(guī)范，導(dǎo)致司法不公的現(xiàn)象發(fā)生，從而違背法治的愿望。此即法律救助制度的立法需求之維。

　　做為司法資源需求者的窮人，采取了諸多頗具中國(guó)特色的方式來維護(hù)自身的利益，近年來不斷增長(zhǎng)的群體性的事件或許就是這種利用和諧理念來保障利益方式的典型表現(xiàn)。群體性的事件通過創(chuàng)造不和諧的社會(huì)現(xiàn)象以換取政府和媒體的關(guān)注，從而“迫使”政府通過特殊的途徑解決問題、維護(hù)權(quán)利，其實(shí)質(zhì)是對(duì)司法程序和司法救濟(jì)的排斥或者是無奈，究其原因還是難逃司法成本過高之咎。無論是群體性的事件對(duì)司法程序的排斥還是個(gè)體窮人對(duì)司法程序的望塵莫及，都迫使建立一套合適的法律救助制度成為必要，這是其客觀需求之維。弱者的司法所要解決的是維護(hù)社會(huì)關(guān)系的平衡。

　　社會(huì)關(guān)系的和諧發(fā)展源于社會(huì)關(guān)系中的平衡，包括人與人之間、人與國(guó)家之間的平衡，正常狀態(tài)下彼此之間的力量是對(duì)等平衡的，人與人之間不能平衡的社會(huì)是沒有獨(dú)立人格的社會(huì)，人與國(guó)家之間不能平衡的社會(huì)是專制社會(huì)。違法行為與侵害行為是對(duì)平衡社會(huì)關(guān)系的一種破壞，導(dǎo)致社會(huì)關(guān)系失衡。各種糾紛的解決方式都旨在恢復(fù)社會(huì)關(guān)系被侵害之前的平衡，恢復(fù)社會(huì)正常的發(fā)展。法律救助制度所要解決的僅僅是訴訟解決方式下，對(duì)因?yàn)榻?jīng)濟(jì)條件有限而無法實(shí)現(xiàn)訴訟程序或者無法獲得訴訟結(jié)果的人所進(jìn)行的司法助力，旨在恢復(fù)訴訟中各主體之間的平衡關(guān)系以促進(jìn)社會(huì)正常進(jìn)步。法律救助制度對(duì)被破壞的社會(huì)關(guān)系之恢復(fù)平衡，實(shí)質(zhì)也就是維護(hù)社會(huì)的公平正義，體現(xiàn)文明國(guó)度里主體之間的平等。

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法學(xué)�？飘厴I(yè)論文2

　　《 民族大學(xué)生的法學(xué)教學(xué)的建議 》

　　一、民族大學(xué)生的法學(xué)教學(xué)定位

　　認(rèn)為，大學(xué)法學(xué)本科教育應(yīng)培養(yǎng)“應(yīng)用型通才”。趙相林從知識(shí)、能力、素質(zhì)三個(gè)方面構(gòu)筑了法學(xué)本科教育培養(yǎng)目標(biāo)，即培養(yǎng)基礎(chǔ)扎實(shí)、專業(yè)面寬、人員素質(zhì)高和適應(yīng)能力強(qiáng)的高級(jí)法律應(yīng)用專門人才。蘇力認(rèn)為，法學(xué)本科教育要完成培養(yǎng)“通用型、法律交叉學(xué)科型”人才的任務(wù)。目前，主流觀點(diǎn)認(rèn)為法學(xué)本科教育的基本定位為培養(yǎng)“通用法律人才”、“復(fù)合型的法學(xué)應(yīng)用人才”，反對(duì)過分強(qiáng)調(diào)職業(yè)性傾向。不少學(xué)者對(duì)此卻有不同意見，孫笑俠認(rèn)為，法學(xué)教育是職業(yè)型的教育，而不是通識(shí)型的教育。方流芳認(rèn)為，大學(xué)本科法律教育應(yīng)定位為職業(yè)教育，而非培養(yǎng)法學(xué)大師的學(xué)術(shù)教育。培養(yǎng)法律人才是一個(gè)長(zhǎng)期的過程，法學(xué)本科教育只是其中的一個(gè)階段。在這一階段，其目標(biāo)也應(yīng)分階段。

　　要培養(yǎng)應(yīng)用性的通用人才，先要培養(yǎng)其單項(xiàng)的職業(yè)技能，逐步滲透，最終成為復(fù)合型應(yīng)用人才。所以，筆者認(rèn)為法學(xué)本科教育定位應(yīng)為職業(yè)型教育，這樣的定位對(duì)民族大學(xué)生尤為合適。新疆的民族大學(xué)生有其獨(dú)特的特點(diǎn)，一是他們有自己的語言，用第二語言學(xué)習(xí)法律，有語言轉(zhuǎn)換帶來的困難;二是新疆的法律職業(yè)人才奇缺，通過國(guó)家司法考試的人數(shù)很少，有了資格愿到民族地區(qū)工作的人更是寥寥無幾;三是民族法官、檢察官和律師由于沒有語言的障礙，并且深諳民族地區(qū)的風(fēng)俗習(xí)慣，他們?cè)诿褡宓貐^(qū)處理案件更得心應(yīng)手。既然民族地區(qū)急需民族的法律職業(yè)人才，那么對(duì)民族大學(xué)生的培養(yǎng)目標(biāo)定位首先應(yīng)該是職業(yè)型的教育。

　　二、新疆民族大學(xué)生的調(diào)查研究

　　(一)民族大學(xué)生的基本特點(diǎn)。

　　1.對(duì)國(guó)家法生疏民族學(xué)生上大學(xué)前大多沒有接觸過法律，他們接觸到的是本民族的習(xí)慣法，他們的思維方式、處世態(tài)度都按照耳濡目染的習(xí)慣進(jìn)行。加之漢語水平較差，要用第二語言精通法學(xué)理論勢(shì)必難于登天。如果將法條規(guī)定對(duì)比他們的習(xí)慣法講解，結(jié)合具體案例，引導(dǎo)他們討論、比較，逐漸滲透法學(xué)理論，就會(huì)達(dá)到事半功倍的效果。

　　2.在大學(xué)生群體中存在“相對(duì)失落感”民族大學(xué)生在家鄉(xiāng)是各個(gè)群體的佼佼者，從小就受到村民、老師的寵愛。然而，到了以漢族學(xué)生為主的大學(xué)校園，由于語言不通、基礎(chǔ)教育落后造成的學(xué)習(xí)障礙，他們的地位一落千丈，甚至平日的交流也局限在本民族學(xué)生之間。雖然學(xué)校組織的民漢互動(dòng)拉近了民漢學(xué)生之間的距離，但用第二語言學(xué)習(xí)的困惑，造成的學(xué)業(yè)成績(jī)差異使民族學(xué)生總處于被幫助的地位，角色變換使許多學(xué)生不適應(yīng)。因此，增強(qiáng)其學(xué)習(xí)能力，恢復(fù)其自信心尤為重要。

　　3.渴望學(xué)習(xí)法律民族法學(xué)學(xué)生性格直率、坦誠(chéng)，通過和他們交談，發(fā)現(xiàn)大部分同學(xué)選擇法學(xué)專業(yè)是為了將來能夠處理好當(dāng)?shù)丶m紛，為民漢和諧社會(huì)的建立發(fā)展作貢獻(xiàn)。他們對(duì)本華民族習(xí)慣法有一定研究，這為學(xué)習(xí)中華民族習(xí)慣與國(guó)家法的互動(dòng)奠定了基礎(chǔ)。

　　4.熟悉民族習(xí)慣新疆民族大學(xué)生都是土生土長(zhǎng)的，對(duì)民族習(xí)慣了如指掌。在以后的法律職業(yè)工作中，他們能更好地處理民族糾紛，做好國(guó)家法與民族習(xí)慣法的調(diào)適。如對(duì)結(jié)婚不登記習(xí)慣的處理及以后的離婚財(cái)產(chǎn)分割、離婚被告、一夫多妻等案件的裁判、調(diào)解更有利。

　　(二)塔里木大學(xué)法學(xué)民族大學(xué)生的實(shí)證調(diào)查。

　　1.漢語水平能力較差雖然民族學(xué)生在入學(xué)的第一年經(jīng)過了一年的漢語學(xué)習(xí)，漢語水平有了很大的長(zhǎng)進(jìn)，但是由于他們?cè)谏洗髮W(xué)之前基本沒有接觸過漢語，總體上看，憑他們的漢語水平，要想精通深?yuàn)W的法學(xué)理論有些勉為其難。

　　2.法學(xué)學(xué)習(xí)中遇到的困難調(diào)查正是由于漢語基礎(chǔ)較差，學(xué)生用第二語言學(xué)習(xí)法學(xué)就比用母語學(xué)習(xí)困難得多。況且目前的情況是漢語老師用漢語講解漢語課本，語言轉(zhuǎn)換造成的知識(shí)上的偏差，更增加了民族生理解的難度。這種情況下，學(xué)生喜歡案例、舉例法的講課方式就順理成章了。法學(xué)理論對(duì)法律條文有重要的指導(dǎo)作用，在法學(xué)教學(xué)中必不可少，對(duì)民族生講法學(xué)理論時(shí)宜用案例、舉例法引導(dǎo)。此外，對(duì)少數(shù)志愿考研、考博的學(xué)生，可要求他們多閱讀法學(xué)理論的書籍，打好堅(jiān)實(shí)的法學(xué)基礎(chǔ)，因?yàn)檫@部分同學(xué)將來要參與民族研究、民族教育，為培養(yǎng)更多的優(yōu)秀民族法學(xué)大學(xué)生服務(wù)。

　　3.對(duì)學(xué)生司考的調(diào)查民族學(xué)生畢業(yè)后一般在民族地區(qū)工作，大部分學(xué)生學(xué)法學(xué)的目標(biāo)是通過司法考試，成為法官、檢察官和律師，他們課外閱讀的書籍也大部分與司法考試有關(guān)。

　　4.學(xué)生喜歡的課程學(xué)生喜歡的課程集中在案例較多的刑法、合同法，應(yīng)用較多的婚姻法、經(jīng)濟(jì)法上。學(xué)生不太愿意上難以理解、案例較少的行政法、國(guó)際法等課程。

　　三、對(duì)民族大學(xué)生的法學(xué)教學(xué)的建議

　　(一)對(duì)尖子生個(gè)別指導(dǎo)。對(duì)少數(shù)漢語基礎(chǔ)好、志愿考研的同學(xué)進(jìn)行個(gè)別輔導(dǎo)，努力培養(yǎng)一批精通法學(xué)理論的民族大學(xué)生，為以后的民族生教學(xué)培養(yǎng)師資力量。

　　(二)課堂教學(xué)重點(diǎn)向司法考試傾斜，以案例教學(xué)法為主。筆者認(rèn)為對(duì)民族大學(xué)生來說，案例教學(xué)法、模擬法庭教學(xué)法比較實(shí)用。課堂教學(xué)以案例為主，用案例、舉例等方法導(dǎo)入法學(xué)理論，學(xué)習(xí)法學(xué)理論的目標(biāo)定位是更好地理解法條，將一些較難理解而司法考試不考的課程(如法律邏輯學(xué))改為選修課。盡快為民族地區(qū)培養(yǎng)大量的法律人才，以解新疆法官、檢察官、律師匱乏之急。

　　(三)混合編班，加強(qiáng)民漢互動(dòng)。開展民漢法學(xué)辯論賽、法庭對(duì)抗等活動(dòng)，迅速提高民族生的漢語言轉(zhuǎn)換能力，達(dá)到學(xué)漢語課本像學(xué)維語課本、聽漢語老師講課像聽維語老師講課一樣，不明白的地方可及時(shí)請(qǐng)教漢族同學(xué)。加強(qiáng)師生互動(dòng)，建議老師兼任班主任，多與同學(xué)們交流，及時(shí)解決民族生學(xué)習(xí)、生活中出現(xiàn)的問題。在與民族生交往的過程中學(xué)習(xí)一定的維語，了解其風(fēng)俗習(xí)慣，為以后的教學(xué)、科研打好基礎(chǔ)。

　　(四)充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動(dòng)性，引導(dǎo)學(xué)生搞科研。民族大學(xué)生是他們本民族的驕傲，培養(yǎng)他們的民族自豪感，讓他們意識(shí)到自己對(duì)本民族的繁榮發(fā)展有一種歷史責(zé)任感。積極搜集本民族的文化、歷史、風(fēng)俗習(xí)慣，研究、融合并發(fā)展。學(xué)習(xí)法學(xué)就是要發(fā)展他們本民族的習(xí)慣法，國(guó)家法應(yīng)重視與習(xí)慣法的調(diào)適，吸收其精華，剔除其糟粕。教會(huì)他們?cè)O(shè)計(jì)調(diào)查問卷及實(shí)地走訪的技巧，研究民族地區(qū)的相關(guān)法律問題，如民族習(xí)慣法、環(huán)境保護(hù)、宗教信仰、國(guó)家安全等。可以分配好課題，讓他們假期去做，一是可以鍛煉他們的調(diào)查研究能力，為以后的工作、寫論文打好基礎(chǔ)，二是可以為老師收集到相關(guān)的科研資料，幫助老師完成自己的課題。