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對(duì)三種理論及制度的的分析比較研究
公示公信原則、善意取得制度和物權(quán)行為無(wú)因性理論都具有維護(hù)交易秩序，保障交易安全和保護(hù)善意第三人利益的功能。那么究竟怎么才能全面有效、客觀公正地實(shí)現(xiàn)這一功能呢？對(duì)這三種理論應(yīng)該如何協(xié)取舍或整合呢？通過(guò)上文為公示公信原則、善意取得制度和物權(quán)行為無(wú)因性理論的論述，筆者認(rèn)為—應(yīng)以公示公信原則為基礎(chǔ)，結(jié)合善意取得制度共同保護(hù)物權(quán)變動(dòng)中善意第三人的利益。這樣不但可以全面有效、公正客觀地保障交易安全，而且更符合法律基本精神和司法實(shí)踐的需要。
（一）公示公信原則是現(xiàn)代物權(quán)法的基本原則之一
公示公信原則在物權(quán)變動(dòng)中保護(hù)善意第三人利益的功能是毋庸置疑的。我國(guó)《物權(quán)法》對(duì)公示公信原則也做了明確規(guī)定，例如第14條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀�，自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力�！钡�23條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓?zhuān)越桓稌r(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外�！惫竟旁瓌t從物權(quán)變動(dòng)的當(dāng)事人外部入手，不改變物權(quán)變動(dòng)當(dāng)事人內(nèi)部的法律關(guān)系性質(zhì)，直接保護(hù)第三人基于公示的信賴(lài)?yán)�，因而有效保護(hù)了善意第三人的利益，排除了對(duì)惡意第三人的保護(hù)。
�。ǘ┪餀�(quán)行為無(wú)因性理論一直爭(zhēng)議不斷
一些學(xué)者認(rèn)為“物權(quán)行為無(wú)因性從物權(quán)變動(dòng)當(dāng)事人的權(quán)利入手，由物權(quán)變動(dòng)當(dāng)事人的內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系延展到物權(quán)變動(dòng)的外部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其邏輯推理嚴(yán)密，法律關(guān)系清晰，理論體系嚴(yán)謹(jǐn)，徹底擺脫了意思主義引起的物權(quán)變動(dòng)在理論上的矛盾，對(duì)于第三人的保護(hù)最為有利。” [1]“物權(quán)行為無(wú)因性原則切斷了危及交易安全的源頭，此項(xiàng)功能是其他制度無(wú)法取代的�！盵2]
筆者認(rèn)為，物權(quán)行為無(wú)因性理論在一定程度上具有保障交易安全，保護(hù)善意第三人利益的功能，但是該理論能否全面有效、客觀公正地保障交易安全嗎？筆者認(rèn)為值得商榷的。在物權(quán)行為無(wú)因性理論的發(fā)展過(guò)程中，其弊端也日益暴露：
1、物權(quán)行為無(wú)因性理論過(guò)分強(qiáng)化物權(quán)轉(zhuǎn)移的確定效力，“嚴(yán)重?fù)p害了出賣(mài)人利益，違背交易活動(dòng)中的公平正義�！盵1] “在此種理論下，對(duì)債權(quán)行為不成立或無(wú)效時(shí)，出賣(mài)人在物權(quán)法上即喪失對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)，僅能主張債權(quán)上的不當(dāng)?shù)美颠�請(qǐng)求權(quán)；若買(mǎi)受人將標(biāo)的物再讓與第三人時(shí)，出賣(mài)人對(duì)該受讓人不得主張權(quán)利；買(mǎi)受人的債權(quán)人對(duì)標(biāo)的物強(qiáng)制執(zhí)行，出賣(mài)人不能提出異議之訴；買(mǎi)受人破產(chǎn)時(shí)，出賣(mài)人也不享有取回權(quán)�！盵2]我們強(qiáng)調(diào)保護(hù)善意第三人利益，但不能漠視原權(quán)利人應(yīng)有之權(quán)利。
2、物權(quán)行為無(wú)因性理論會(huì)使惡意第三人受到保護(hù)。依無(wú)因原則，第三人的權(quán)利取得不以主觀上的善意為必要條件。這樣，即使第三人明知債權(quán)關(guān)系存在效力瑕疵，或雖不知道但系因重大過(guò)失而不知，其也受保護(hù)，從而與基本的倫理相沖突�？梢�(jiàn)，從價(jià)值判斷角度而言，物權(quán)行為無(wú)因性理論不區(qū)分第三人的善意與否，一并提供保護(hù)，這明顯違背了法的公正原則。實(shí)際上，就原權(quán)利人與第三人的利益沖突而言，當(dāng)?shù)谌藶閻阂鈺r(shí)，無(wú)論如何也應(yīng)保護(hù)原權(quán)利人的利益，即使原權(quán)利人有部分可歸責(zé)的理由，但在與第三人進(jìn)行比較權(quán)衡后，也不至于保護(hù)惡意第三人的利益。
3、德國(guó)司法實(shí)踐對(duì)物權(quán)行為理論的修正或限制，不僅反映出物權(quán)行為理論有弊端，而且修正的結(jié)果在一定程度上物權(quán)行為無(wú)因性理論。例如，“瑕疵同一說(shuō)”認(rèn)為物權(quán)行為的效力要受到債權(quán)行為的影響，這不僅否認(rèn)了物權(quán)行為的無(wú)因性，而且也動(dòng)搖了物權(quán)行為獨(dú)立性存在的基礎(chǔ)。
4、在現(xiàn)代民法體系普遍建立起公示公信原則和善意取得制度，物權(quán)行為無(wú)因性理論的存在空間已喪失殆盡，其所謂交易保護(hù)機(jī)能已被這些制度所抽空。如果從利益衡量角度考量無(wú)因性在交易上的機(jī)能，則可發(fā)現(xiàn)無(wú)因性乃與現(xiàn)代人類(lèi)之正義的法感情、法意識(shí)及社會(huì)一般的道德觀念相悖。
總之，筆者認(rèn)為物權(quán)行為無(wú)因性理論雖然在一定程度上保障了交易安全，維護(hù)了交易秩序，但也會(huì)保護(hù)惡意第三人的利益，損害原權(quán)利人的正當(dāng)利益，違背了公平正義原則。這種以犧牲公平來(lái)?yè)Q取第三人利益保護(hù)的理論是不可取的。
�。ㄈ┕竟旁瓌t和善意取得制度的關(guān)系
善意取得制度在法律上的邏輯依據(jù)在于占有與登記的公信力，換言之，善意取得是公信原則的具體化、制度化。公信原則賦予公示以推定力，確立了保護(hù)交易中善意第三人信賴(lài)?yán)娴囊?guī)則，這為善意取得制度的適用奠定了理論基礎(chǔ)。動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的理論依據(jù)為占有公示的公信力，占有公信力將占有動(dòng)產(chǎn)者推定為所有人，并將公信力提供保護(hù)的第三人界定為善意。不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的理論依據(jù)是登記公信力，登記公信力推定登記下的名義人為真正權(quán)利人，對(duì)登記的不動(dòng)產(chǎn)享有處分權(quán)�？梢哉f(shuō)，善意取得制度是公示公信原則的產(chǎn)物，為了維護(hù)善意第三人對(duì)物權(quán)變動(dòng)公示方式的信賴(lài)，賦予公示方式以公信力，使善意第三人取得物權(quán)，以維護(hù)交易安全�；谌绱�，筆者認(rèn)為公示公信原則強(qiáng)調(diào)物權(quán)外觀形式的高度可信性，位于更高的法律層面上，發(fā)揮指導(dǎo)作用；善意取得制度則著重表述第三人的善意，主要是在具體實(shí)踐中發(fā)揮作用。這實(shí)際上是一體之兩面：正是因?yàn)闄?quán)利外觀具有高度可信性，保護(hù)不知情的善意第三人才有意義。如果權(quán)利的外觀普遍不值得信賴(lài)，即使第三人是善意的，犧牲真實(shí)權(quán)利人的利益來(lái)保護(hù)第三人，恐怕也難稱(chēng)合理。在我國(guó)《物權(quán)法》中，同時(shí)規(guī)定了公示公信原則和善意取得制度，使得善意第三人保護(hù)制度更加完善。
總之，對(duì)于物權(quán)變動(dòng)中善意第三人利益的保護(hù)，應(yīng)該擯棄物權(quán)行為無(wú)因性理論應(yīng)該堅(jiān)持公示公信原則為基礎(chǔ)，并結(jié)合善意取得制度來(lái)共同保護(hù)善意第三人。
結(jié) 論
隨著我國(guó)《物權(quán)法》的頒布實(shí)施和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，善意第三人利益的保護(hù)問(wèn)題也將日益重要。公示公信原則在我國(guó)《物權(quán)法》中得到進(jìn)一步的明確和堅(jiān)持；善意取得制度也得到了一系列完善；物權(quán)行為無(wú)因性理論存在很多弊端，至今爭(zhēng)議不斷，雖然其通過(guò)“瑕疵同一”、“條件關(guān)聯(lián)”、“法律行為整體性”的限制，出現(xiàn)相對(duì)化趨勢(shì)，但是本質(zhì)上講是一種自我否定。在這種法律環(huán)境下，筆者認(rèn)為以公示公信原則為基礎(chǔ)，結(jié)合善意取得制度來(lái)保護(hù)物權(quán)變動(dòng)中善意第三人的利益既符合物權(quán)法理，又符合司法實(shí)踐，是十分合理的。
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