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解析融資租賃業(yè)務(wù)中咨詢服務(wù)合同糾紛的五個(gè)角度
近年來(lái)，融資租賃公司取得了快速發(fā)展，據(jù)中國(guó)租賃聯(lián)盟和天津?yàn)I海融資租賃研究院測(cè)算，截至2016年9月底，全國(guó)融資租賃合同余額約為49，500億人民幣，比2015年底的44，400億元增加約5，100億元，增長(zhǎng)11.5%。本文將對(duì)融資租賃業(yè)務(wù)中咨詢服務(wù)合同糾紛及商業(yè)賄賂問(wèn)題予以淺析。
一、咨詢服務(wù)合同的性質(zhì)認(rèn)定
咨詢服務(wù)合同為無(wú)名合同的一種，從本質(zhì)上講屬于委托合同的一種，委托合同是大概念，咨詢服務(wù)合同是小概念。《合同法》第三百九十六條：委托合同是委托人和受托人約定，由委托人處理受托人事務(wù)的合同。融資租賃相關(guān)的咨詢服務(wù)合同主要內(nèi)容是指出租人接受承租人的委托，為其提供一系列的財(cái)務(wù)咨詢和顧問(wèn)服務(wù)。實(shí)踐中，對(duì)合同的性質(zhì)爭(zhēng)議不是很多，此處亦不再進(jìn)行贅述。
二、咨詢服務(wù)合同的效力認(rèn)定
《合同法》第五十二條對(duì)合同無(wú)效的情形作出了具體的規(guī)定，且沒(méi)有兜底表述。對(duì)于第五十二條第五款之規(guī)定涉及法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋(一)》第四條規(guī)定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。
因此，融資租賃相關(guān)的咨詢服務(wù)合同的效力法院的態(tài)度往往很明確，一般認(rèn)定為有效。重慶詩(shī)仙太白酒業(yè)(集團(tuán))有限公司與兩江融資租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案中(重慶市第一中級(jí)人民法院渝01民終2548號(hào))，一審法院認(rèn)定詩(shī)仙太白公司與兩江融資租賃公司簽訂的《咨詢服務(wù)協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，二審法院對(duì)此予以確認(rèn)。
三、服務(wù)提供方是否提供了服務(wù)及咨詢費(fèi)支付的問(wèn)題
實(shí)踐中，咨詢合同合同糾紛最多的地方主要體現(xiàn)在服務(wù)提供方是否提供了服務(wù)及咨詢費(fèi)支付的問(wèn)題�！逗贤ā返谒陌倭阄鍡l規(guī)定，委托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。重慶詩(shī)仙太白酒業(yè)(集團(tuán))有限公司與兩江融資租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案中(重慶市第一中級(jí)人民法院渝01民終2548號(hào))，二審法院認(rèn)定一審判決事實(shí)清楚，適用法律正確。
二審認(rèn)為，從合同的內(nèi)容記載。“兩江融資租賃公司為詩(shī)仙太白提供服務(wù)過(guò)程中”、“兩江融資租賃有限公司為詩(shī)仙太白提供了財(cái)務(wù)咨詢和顧問(wèn)服務(wù)”、“雙方同意就兩江融資租賃有限公司為詩(shī)仙太白公司提供的咨詢服務(wù)，按照以下方式支付咨詢服務(wù)費(fèi)”從中可以得知，因?yàn)閮山谫Y租賃有限公司已經(jīng)為詩(shī)仙太白公司提供了財(cái)務(wù)咨詢與顧問(wèn)服務(wù)，詩(shī)仙太白公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方式支付咨詢服務(wù)費(fèi)�，F(xiàn)在詩(shī)仙太白公司否認(rèn)兩江融資租賃有限公司為其提供了咨詢服務(wù)，要求返還已經(jīng)按照合同約定支付的咨詢服務(wù)費(fèi)理由不正當(dāng)，其請(qǐng)求不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>
在南通安貝瑞紗業(yè)有限公司訴仲利國(guó)際租賃有限公司服務(wù)合同糾紛一案(案號(hào)為(2014)滬一中民四(商)終字第1055號(hào))中，二審法院認(rèn)為：
首先，《租賃合同》與《咨詢服務(wù)合同》之間的關(guān)系。兩者是相互獨(dú)立的，但存在關(guān)聯(lián)，即如果雙方?jīng)]有簽訂《租賃合同》，也有可能不會(huì)簽訂《咨詢服務(wù)合同》，但這并不能否認(rèn)兩份合同的相互關(guān)聯(lián)性。
其次，《咨詢服務(wù)合同》系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，安貝瑞公司對(duì)于仲利公司利用強(qiáng)勢(shì)地位締約之事實(shí)無(wú)法舉證。
最后，關(guān)于仲利公司在收取了安貝瑞公司支付的服務(wù)費(fèi)后，沒(méi)有提供相應(yīng)的服務(wù)，是否應(yīng)當(dāng)返還服務(wù)費(fèi)的問(wèn)題，這也是本案焦點(diǎn)之焦點(diǎn)。
二審法院認(rèn)為，從合同載明的內(nèi)容看，合同約定：第一條甲方(仲利公司)依據(jù)乙方(安貝瑞公司)需要提供專業(yè)性咨詢服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容包括但不限于：租賃業(yè)務(wù)咨詢等;第二條乙方同意支付甲方服務(wù)費(fèi)252，000元;第三條甲方提供咨詢服務(wù)期間自2011年4月15日至2011年12月31日止，因各種原因?qū)е碌姆⻊?wù)協(xié)議解除或失效，已收取的費(fèi)用不再退還;第五條本合同獨(dú)立于雙方所簽其他合同，不因其他合同的失效、撤銷、變更或簽訂上的問(wèn)題，而影響本合同的效力等，從中可知，《咨詢服務(wù)合同》約定了雙方的權(quán)利義務(wù)，安貝瑞公司怠于行使合同權(quán)利，以致在合同約定的期限內(nèi)未獲得仲利公司的咨詢服務(wù)，系其自行處分合同權(quán)利的行為。安貝瑞公司的上訴請(qǐng)求未得到支持。
四、咨詢服務(wù)合同中涉及到的商業(yè)賄賂問(wèn)題
《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(以下簡(jiǎn)稱“競(jìng)爭(zhēng)法”)第八條第一款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)賄賂賂以銷售或者購(gòu)買商品。在賬外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以賄賂論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以接受別人的賄賂論處�！�
國(guó)家工商局(現(xiàn)工商總局)《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱“暫行規(guī)定”)第二條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)定，采用商業(yè)賄賂手段銷售或者購(gòu)買商品。本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人的行為。前款所稱財(cái)物，是指現(xiàn)金和實(shí)物，包括經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對(duì)方單位或者個(gè)人的財(cái)物。”
暫行規(guī)定第六條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者銷售商品，可以以明示方式給予對(duì)方折扣。經(jīng)營(yíng)者給予對(duì)方折扣的，必須如實(shí)入賬;經(jīng)營(yíng)者或者其他單位接受折扣的，必須如實(shí)入賬。
第八條規(guī)定：“第八條經(jīng)營(yíng)者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫�(gè)人附贈(zèng)現(xiàn)金或者物品。但按照商業(yè)慣例贈(zèng)送小額廣告禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為�！庇缮鲜鲆�(guī)定可見(jiàn)，商業(yè)賄賂行為特指的是賬外、暗中的行為，對(duì)于明示方式的回扣，如實(shí)入賬的，不構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。
在融資租賃業(yè)務(wù)操作中，一般出租人和承租人會(huì)簽署咨詢服務(wù)合同，按照國(guó)稅總局的要求，依據(jù)營(yíng)改增的有關(guān)規(guī)定，向承租人開(kāi)具相應(yīng)的增值稅普通發(fā)票，因此，咨詢費(fèi)用收取的有理有據(jù)，不構(gòu)成相應(yīng)的商業(yè)賄賂行為。
五、對(duì)融資租賃公司收取咨詢服務(wù)費(fèi)的操作建議
正如上文所提及的，咨詢服務(wù)費(fèi)是目前融資租賃公司重要的收入來(lái)源，咨詢服務(wù)費(fèi)的收取如何做到合法、合規(guī)，避免相應(yīng)的爭(zhēng)議，對(duì)于租賃公司來(lái)說(shuō)非常有意義。
因此，筆者提出了以下幾點(diǎn)建議，僅供讀者參考：
1.簽署咨詢服務(wù)合同。這是最基礎(chǔ)的工作，俗話說(shuō)，千年的黑字會(huì)說(shuō)話，可見(jiàn)合同文本的重要性。
2.確定相應(yīng)的服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)期限。鑒于融資租賃公司主營(yíng)業(yè)務(wù)不是咨詢服務(wù)，收取咨詢服務(wù)費(fèi)的主要理由是提供了融資服務(wù)，融資租賃合同與咨詢服務(wù)合同關(guān)聯(lián)性特別強(qiáng)。因此，咨詢服務(wù)合同一定要列明服務(wù)的內(nèi)容，內(nèi)容的提供形式，可以是說(shuō)面，可以是口頭，也可以正式文本，還可以是電子郵件等等。此外，還要明確服務(wù)期限。
3.確定咨詢服務(wù)的支付時(shí)間、支付的條件。在實(shí)務(wù)操作中，一般融資租賃公司地位比較強(qiáng)勢(shì)，會(huì)在咨詢服務(wù)合同中約定咨詢服務(wù)費(fèi)的支付時(shí)間及支付條件。應(yīng)當(dāng)注意的是，只有付款時(shí)間及付款條件成就之時(shí)，承租人才有義務(wù)支付咨詢費(fèi)。筆者建議咨詢服務(wù)合同體現(xiàn)如下內(nèi)容：“甲方為乙方提供服務(wù)過(guò)程中”、“甲方為乙方提供了包括但不限于財(cái)務(wù)咨詢和顧問(wèn)服務(wù)等”、“雙方同意就咨詢服務(wù)費(fèi)按照如下方式支付”等等。
4.收到承租人發(fā)出的確認(rèn)服務(wù)滿意的通知函。通知函主要的內(nèi)容可表述為，承租人確認(rèn)出租人已經(jīng)履行了咨詢服務(wù)合同項(xiàng)下的義務(wù)，所提供的的服務(wù)滿意，符合合同的要求。通知函文件也與上述咨詢服務(wù)費(fèi)的支付條件也形成照應(yīng)的關(guān)系。
以上四點(diǎn)，對(duì)于咨詢服務(wù)合同風(fēng)險(xiǎn)的把控可以做到游刃有余。
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