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探析診所法律教育的本土化
摘要：診所法律教育是起源于美國(guó)，著重培養(yǎng)學(xué)生的法律職業(yè)技能和職業(yè)責(zé)任的一種教學(xué)方法，但診所法律教育必須通過(guò)“本土化”才能在我國(guó)真正得到普及和發(fā)展。法律移植和法律本土化的關(guān)系是診所法律教育本土化的法理基礎(chǔ)。拓寬學(xué)生視野、加深對(duì)法學(xué)理論知識(shí)理解和運(yùn)用的教育價(jià)值以及我國(guó)建立和諧社會(huì)、克服傳統(tǒng)法學(xué)教育弊端的需求決定了這種新模式在我國(guó)法學(xué)教育體制中的運(yùn)用和推廣的可行性。診所法律教育本土化存在觀念障礙、經(jīng)費(fèi)障礙、師生障礙及案源障礙。要完善和推進(jìn)診所法律教育本土化必須轉(zhuǎn)變觀念、多渠道匯集經(jīng)費(fèi)、加強(qiáng)師資隊(duì)伍建設(shè)。?關(guān)鍵字：診所法律教育；本土化；障礙??
診所式法學(xué)教育作為一種教學(xué)方法，有著悠久的歷史。美國(guó)最早的法學(xué)教育就是診所式，即學(xué)徒制，讓未來(lái)的律師在執(zhí)業(yè)律師的辦公室“閱讀法律”的學(xué)習(xí)方法。這種方法是從英國(guó)一種給有經(jīng)驗(yàn)的執(zhí)業(yè)律師做書(shū)記員的做法上發(fā)展而來(lái)的。但在法學(xué)院設(shè)立診所則是在2O世紀(jì)6O年代才興起于美國(guó)。所謂診所式法學(xué)教育，就是通過(guò)法律診所的教師指導(dǎo)學(xué)生參和法律實(shí)際應(yīng)用的過(guò)程，培養(yǎng)學(xué)生的法律實(shí)際能力，促進(jìn)學(xué)生對(duì)法律的深入理解，培養(yǎng)其法律職業(yè)道德和職業(yè)意識(shí)觀念。自改革開(kāi)放以來(lái),中國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制變革及其轉(zhuǎn)軌變型,帶來(lái)了中國(guó)社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域的革命性變化和發(fā)展，法學(xué)教育和法律職業(yè)亦不例外并已具有深厚的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。作為一種舶來(lái)的新型教育模式,診所法律教育在我國(guó)的法學(xué)教育中還處于邊緣地帶，“他山之石,可以攻玉”，我國(guó)法學(xué)教育怎樣界定診所法律教育在中國(guó)法學(xué)教育中的應(yīng)有地位,并將其正式納之成為其中不可或缺的有機(jī)組成部分呢，即完成“本土化”過(guò)程，這是我國(guó)現(xiàn)行法學(xué)教育不得不面對(duì)和思索的新問(wèn)題。?
一、診所法律教育本土化的法理基礎(chǔ)?
一項(xiàng)沒(méi)有理論支撐的制度是人治社會(huì)的產(chǎn)物，勢(shì)必經(jīng)不起實(shí)踐的考驗(yàn)而走向消亡，法律發(fā)展的整個(gè)過(guò)程已清楚地證實(shí)了這一點(diǎn)。當(dāng)今社會(huì)是法治社會(huì)，制度的出臺(tái)首先要經(jīng)得起理論的反復(fù)推敲。診所法律教育作為一種舶來(lái)的新型模式，對(duì)于該法律教育模式的本土化有著深刻的法理基礎(chǔ)摘要：診所法律教育模式的引進(jìn)體現(xiàn)了法律移植和法律本土化的關(guān)系。?
對(duì)于移植的概念，從生物學(xué)上講，是“將身體的某一器官或某一部分移置到同一個(gè)體（自體移植）或另一個(gè)體（異體移植）的特定部位而使其繼續(xù)生活的手術(shù)。一般是為了修補(bǔ)機(jī)體的某一缺陷”［1］，“來(lái)自同種動(dòng)物另一個(gè)體的器官或組織的移植稱為同種異體移植，除非采取非凡辦法來(lái)控制排斥，否則這種移植物一般均被排斥”［2］�？梢�(jiàn)，同種異體移植尚且被受體物所排斥，那么，異種異體移植只能更甚之。就現(xiàn)階段我國(guó)所正在進(jìn)行的法律改革和發(fā)展來(lái)看，法律移植恰恰屬于一種“異體移植”，即“自覺(jué)或不自覺(jué)地把注重力的重點(diǎn)放在具有較高生產(chǎn)力和先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)的、充分反映現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的西方法治社會(huì)的法律資源之上，而審閱中國(guó)和西方的法律傳統(tǒng)和社會(huì)目前狀況，而且有介于同種異體移植和異種異體移植的趨向，甚至從某種意義上說(shuō)更偏重于后者�！保�3］因此勢(shì)必增加法律移植的難度。所謂法律移植，是指“在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整和的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)的法律(包括法律概念、技術(shù)、規(guī)范、原則、制度和法律觀念等)，使之成為本國(guó)法律的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用�！保�4］法律移植是國(guó)家及民族交往中必然出現(xiàn)的一種文化現(xiàn)象，也是自古至今普遍存在的現(xiàn)象。假如說(shuō)在古代，法律移植受地理因素、交通工具的限制，只能局限于地理位置鄰近的國(guó)家或民族之間，那么在當(dāng)代，法律移植已成為一種不受任何地域限制的全球性現(xiàn)象。在當(dāng)今世界，不同的國(guó)家和地區(qū)之間都存在著大量的法律移植現(xiàn)象，法律移植是法律文化傳播的一種最直接、最明顯、最有力的途徑。所謂“本土化”，意指在法律移植時(shí)，應(yīng)讓受移植法律經(jīng)過(guò)合理的處理和嫁接，使其能滲入到移植國(guó)國(guó)民的血液當(dāng)中，進(jìn)而得到有機(jī)的整合，本土化就是法律移植本土運(yùn)動(dòng)的過(guò)程。本土化的過(guò)程實(shí)際上也是一個(gè)對(duì)外來(lái)文化進(jìn)行過(guò)濾、吸收和選擇的過(guò)程。在現(xiàn)代化建設(shè)的時(shí)代，對(duì)于“體現(xiàn)人類法律文明前進(jìn)方向的外域法律文化的有益因素，無(wú)疑應(yīng)當(dāng)加以吸收和采納，以便使當(dāng)代中國(guó)法律發(fā)展和全球法律文明的通行規(guī)則接軌溝通。“閉關(guān)自守，盲目排外，只能導(dǎo)致法律文明進(jìn)步張力的喪失”［5］。診所法律教育的引進(jìn)和建設(shè)新問(wèn)題，亦是如此。
二、診所法律教育本土化的可行性?
作為一個(gè)西方舶來(lái)品，診所法律教育進(jìn)入中國(guó)時(shí)間雖然不算很長(zhǎng)，但實(shí)踐證實(shí)，診所法律教育的引進(jìn)對(duì)中國(guó)法學(xué)教育改革是一次有益的嘗試，產(chǎn)生了良好的社會(huì)效應(yīng)，給身陷困境的中國(guó)法學(xué)教育注入了新的活力。然而任何法律都不是非背景化的普適制度，［6］法律教育也不例外。診所式法律教育興起于20世紀(jì)60年代的美國(guó)法學(xué)院，主要是對(duì)于當(dāng)時(shí)的美國(guó)法學(xué)教育制度中的某些缺陷的一種反應(yīng)。這種法學(xué)教育的模式之所以被稱為“診所”，是因?yàn)樗橙×酸t(yī)學(xué)教育模式的經(jīng)驗(yàn)，即醫(yī)學(xué)院的學(xué)生通過(guò)有經(jīng)驗(yàn)的醫(yī)生的指導(dǎo)而獲得有關(guān)護(hù)理治療病人的醫(yī)學(xué)教育。診所式法律教育強(qiáng)調(diào)從實(shí)踐中學(xué)習(xí)，最為理想的就是學(xué)生在診所老師的指導(dǎo)下，參和處理真實(shí)的案件，而從辦案中學(xué)到大量的重要的其無(wú)法僅僅從抽象的課堂案例分析中學(xué)到的重要技巧和法律思維。目前，拉丁美洲、西歐、東歐、澳大利亞、新西蘭以及南亞的尼泊爾、印度等許多國(guó)家和地區(qū)的法律院校已經(jīng)廣泛而成功的應(yīng)用了這種教育方式。非凡是20世紀(jì)90年代，診所式法律教育已經(jīng)成為東歐、南非等國(guó)家和地區(qū)法治建設(shè)過(guò)程中不可缺少的組成部分。順應(yīng)世界法學(xué)改革潮流，中國(guó)部分高校教師在經(jīng)過(guò)充分的探索、探究和論證后，自2000年9月，在美國(guó)福特基金會(huì)的大力支持下，十余所高校在開(kāi)設(shè)了診所法律課程的同時(shí)，各自依托學(xué)校成立了法律診所。截至2006年5月，中國(guó)診所法律教育專業(yè)委員會(huì)共有委員單位47個(gè)。盡管在現(xiàn)階段在中國(guó)大量的推行診所法律教育模式尚有非常大的困難，如傳統(tǒng)課堂教學(xué)思想的束縛，運(yùn)轉(zhuǎn)資金的來(lái)源有限等等困難，但這種新模式在我國(guó)法學(xué)教育體制中的運(yùn)用和推廣是有著可行性的，理由如下摘要：? (一)從診所法律教育的自身價(jià)值來(lái)看其本土化的可行性。?
1.從診所法律教育的教育價(jià)值來(lái)看——拓寬學(xué)生視野，加深對(duì)法學(xué)理論知識(shí)的理解和運(yùn)用。而這種價(jià)值恰恰體現(xiàn)了我國(guó)法學(xué)教育的教育目標(biāo)。診所法律教育的互動(dòng)式教學(xué)、模擬教學(xué)等方式，以及在指導(dǎo)教師的監(jiān)督下獨(dú)立辦案等，給學(xué)生提供了更加廣闊的學(xué)習(xí)空間，使他們能夠更加深入地理解和把握所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，理解法律、事實(shí)和證據(jù)三者之間在實(shí)踐中的關(guān)系，并學(xué)習(xí)如何將他們聯(lián)系起來(lái)。在代理案件的過(guò)程中，學(xué)生們發(fā)現(xiàn)理論對(duì)案件具有指導(dǎo)意義，但僅把握理論是不夠的，還需發(fā)現(xiàn)事實(shí)，將事實(shí)轉(zhuǎn)變?yōu)榭色@得承認(rèn)的證據(jù)，并對(duì)事實(shí)進(jìn)行法律分析和法律評(píng)價(jià)，使法律準(zhǔn)確地適用于案件事實(shí)。同時(shí)通過(guò)辦案，加強(qiáng)學(xué)生對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性的評(píng)價(jià)和熟悉，促使學(xué)生了解社會(huì)，提高對(duì)復(fù)雜事物的判定能力。
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